今天我們聊一個(gè)話題：大股東能否開(kāi)除小股東？

甲、乙成立打天下有限公司，甲占 70%，乙占 30%，甲為公司法定代表人，因經(jīng)營(yíng)理念不同，產(chǎn)生矛盾，甲有意讓乙退出公司，乙不同意，甲問(wèn)能否強(qiáng)制要求乙方退出？是否有法律依據(jù)？

此案例涉及除名條款，又稱退股條款。具體的法律條文我們附在后邊。如何操作：股東除名必須嚴(yán)格把握相關(guān)的前提條件，并依照相關(guān)法律規(guī)定制定合法的程序并嚴(yán)格執(zhí)行。

對(duì)股東除名的具體程序可以通過(guò)非訴和訴訟兩種途徑解決：

1、非訴程序

2011 年，《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定》明確了對(duì)未完全繳納出資或抽逃全部出資的股東，可以股東會(huì)決議的形式予以除名。

具體做法：甲召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議對(duì)乙催告繳納，在合理期限內(nèi)仍未繳納的解除其股東資格。催告繳納期限屆滿，再次召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，因除名事項(xiàng)事關(guān)重大，故開(kāi)股東會(huì)議，對(duì)除名事項(xiàng)進(jìn)行表決，該決議應(yīng)經(jīng)過(guò)代表三分之二表決權(quán)的股東通過(guò)，公司章程另有約定的按約定。

在本案中因大股東甲占了 70% 的份額，超過(guò)三分之二故甲作出的決議是有效的，如被除名股東未出席股東會(huì)會(huì)議應(yīng)及時(shí)將該決議通知被除名股東，乙收到通知后六日之內(nèi)可申請(qǐng)法院撤銷該決議。

如超過(guò)六日未申請(qǐng)撤銷，則出資期限屆滿，除名決議生效，公司到工商部門(mén)辦理股東變更手續(xù)。

2、訴訟程序

公司可以被除名股東為被告，請(qǐng)求法院判決被告轉(zhuǎn)讓其擁有的全部股份。然后依法院判決到工商部門(mén)辦理變更登記。

采取非訴程序的優(yōu)點(diǎn)是成本低，程序簡(jiǎn)單，但因我國(guó)多數(shù)工商行政管理部門(mén)規(guī)定辦理股權(quán)變更登記須持有轉(zhuǎn)讓雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，故只依據(jù)《股東會(huì)議除名決議》辦理變更登記未必會(huì)獲得工商部門(mén)同意。而且對(duì)于股權(quán)價(jià)格雙方也有可能發(fā)生爭(zhēng)議。

而采取訴訟程序的缺點(diǎn)是成本較高，程序繁瑣，要經(jīng)歷立案、審判、判決等一系列過(guò)程。但其優(yōu)點(diǎn)是顯而易見(jiàn)的，一方面，因司法機(jī)關(guān)的介入，“開(kāi)除股東”已具有法律效力。另一方面，持法院判決到工商行政部門(mén)辦理變更手續(xù)也不會(huì)遇到阻力。

大家看一下下面的法律條文，今天我們的交流就到這里，如果你有關(guān)于股權(quán)的任何問(wèn)題請(qǐng)?jiān)谙路搅粞?，謝謝大家！

附：

《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定》第十八條有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

股東除名制度，最早出現(xiàn)于合伙等承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商業(yè)主體中。其指通過(guò)強(qiáng)制的方式，讓某一股東轉(zhuǎn)讓其在公司所持有的股份或股權(quán)，進(jìn)而取消其股東資格讓其退出公司的一種行為。我國(guó)《公司法》并未明確規(guī)定股東除名條款，僅在第71條最后一款規(guī)定“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。這就成為以章程規(guī)定退股條款的法律依據(jù)。

2011 年，《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定》明確了對(duì)未完全繳納出資或抽逃全部出資的股東，可以股東會(huì)決議的形式予以除名。

由此可見(jiàn)，大股東是可以開(kāi)除小股東，但有非常嚴(yán)格的條件。

股東除名機(jī)制可以在公司內(nèi)部建立，有利于打破公司僵局，有利于公司的穩(wěn)定和發(fā)展。但是，由于法律規(guī)定不夠明確，在操作股東除名時(shí)，必須謹(jǐn)慎為之，且最好在法律專業(yè)人士的指導(dǎo)下為好。