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【實務(wù)】《治安管理處罰法》常見問題解答(一)

 新屏軒 2016-12-25

 1、《治安管理處罰法》42條5款和68條有矛盾的規(guī)定。42條“多次發(fā)送淫穢侮辱恐嚇或其他信息……”和第六十八條“利用……電話及其他通訊工具傳播淫穢信息”,前條中的“淫穢信息”和后條中的“淫穢信息”應(yīng)為同一含義,兩條發(fā)送方式都包括手機,但前條要求多次發(fā)送,后條沒有次數(shù)上的要求,實踐中,若查獲發(fā)送淫穢信息的,我會按照68條的規(guī)定處理,而不考慮次數(shù),顯然,42條的“淫穢信息”就是多余的了。

    答:二者并不矛盾,區(qū)別在于主觀方面的表現(xiàn)不同。如果針對特定對象發(fā)送淫穢信息,目的是為了對信息接收人進行侮辱、挑逗,干擾其正常生活的,應(yīng)當(dāng)適用《治安管理處罰法》第四十二條第五項的規(guī)定;如果發(fā)送淫穢信息是為了傳播,則應(yīng)當(dāng)適用《治安管理處罰法》第六十八條的規(guī)定。

 

    2、《治安管理處罰法》59條按部編寫的《釋義》應(yīng)為典當(dāng)業(yè)與廢舊金屬收購業(yè)適用,而60條第三項的規(guī)定為明知贓物而窩藏、轉(zhuǎn)移與代為銷售的行為可以予以處罰。實踐中有這樣一個案例,有一個人為修理自行車的,他收購了8臺別人偷來的自行車(明知),如果按60條沒有收購這一規(guī)定,那么應(yīng)如何處理呢,懇請予以回答。

    答:典當(dāng)業(yè)、廢舊金屬收購業(yè)以外的其他單位或者個人,以營利為目的收購贓物的,可以根據(jù)《治安管理處罰法》第五十九條第三項的規(guī)定給予處罰。

 

    3、楊某于06年6月1日無證運輸爆竹三紙箱到我縣被查獲。能否根據(jù)《治安處罰法》拘留,同時根據(jù)《煙花條例》沒收爆竹?如不行,該如何處理?

    答:可以根據(jù)《治安管理處罰法》第三十條的規(guī)定給予行政拘留處罰,同時根據(jù)《煙花爆竹安全管理條例》第三十六條第二款的規(guī)定沒收爆竹。

 

    4、作出追繳違法所得的處理決定后,是否由當(dāng)事人按行政處罰的規(guī)定到指定的銀行交納?拒絕交納的如何處理?先期扣押的現(xiàn)金如賭資作出收繳的決定后,如何處理?是由公安機關(guān)出具收繳物品清單還是由銀行出具收據(jù)?

    答:追繳違反治安管理所得的現(xiàn)金,公安機關(guān)可以直接收取并上繳國庫。先期扣押的賭資在作出收繳決定后由公安機關(guān)上繳國庫。收繳或者追繳現(xiàn)金由公安機關(guān)向被收繳、追繳人出具收繳、追繳清單。法律、法規(guī)雖未要求當(dāng)事人向銀行交納被收繳或者追繳的現(xiàn)金,公安機關(guān)也可以根據(jù)本地實際委托銀行代收,這樣銀行也應(yīng)出具收據(jù)。委托銀行代收的,一定要考慮收繳、追繳是否能得到有效執(zhí)行。

 

     5、在建筑工地搞裝璜或干活的鋼筋工等人,將工作中使用的材料,如鋁材、鋼材、管材等偷拿出去作為廢舊金屬賣,價值有幾百元,不夠刑事立案標(biāo)準(zhǔn),我們認為是盜竊,適用《治安管理處罰法》處罰,但一部分人認為符合職務(wù)侵占,處罰無法律依據(jù),不知哪一種說法對?
    答:工人利用職務(wù)上的便利,將工作中所使用的本單位的材料偷拿出去賣掉,性質(zhì)屬于職務(wù)侵占,不構(gòu)成犯罪的,不能適用治安管理處罰。

 

    6、私自涂改自己戶口本的,是否適用《治安管理處罰法處罰》第五十二條第二項規(guī)定,以變造證明文件進行處罰?

    答:私自涂改自己戶口本的,可以適用《治安管理處罰法》第五十二條第二項的規(guī)定,以變造國家機關(guān)證件予以處罰。

 

    7、盜竊案件中,符合《治安管理處罰法》第19條規(guī)定情形的,可否單處罰款?

    答:對實施盜竊行為的違反治安管理行為人,符合《治安管理處罰法》第十九條規(guī)定的減輕處罰條件的,可以單處罰款。

 

    8、《治安管理處罰法》第89條第一款規(guī)定:公安機關(guān)辦理治安案件,對與案件有關(guān)的需要作為證據(jù)的物品,可以扣押;對被侵害人或者善意第三人合法占有的財產(chǎn),不得扣押,應(yīng)當(dāng)予以登記。對與案件無關(guān)的物品,不得扣押。對于“被侵害人或者善意第三人合法占有的財產(chǎn)”所采取的“登記”是否屬強制措施?是否應(yīng)該審批?批準(zhǔn)的權(quán)限在哪一級公安機關(guān)?“登記”保存的證據(jù)是否受時限限制?

    答:對被侵害人或者善意第三人合法占有的財產(chǎn)所采取的“登記”不屬于強制措施,不需要審批。“登記”沒有時限規(guī)定,這一點與“先行登記保存”不同。

 

    9、《娛樂場所管理條例》第四十二條規(guī)定娛樂場所實施本條例第十四條禁止行為的,由縣級公安部門沒收違法所得和非法財物,責(zé)令停業(yè)整頓3個月至6個月;情節(jié)嚴重的,由原發(fā)證機關(guān)吊銷娛樂經(jīng)營許可證,對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款。該條中的“情節(jié)嚴重的”對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款的行政處罰,應(yīng)由哪個部門處罰?是公安機關(guān)還是文化部門?

    答:罰款的行政處罰可以由公安機關(guān)依法作出。

 

    10、請問:學(xué)校是否屬于公共場所?當(dāng)著學(xué)校女生的面暴露生殖器或****,是否屬于猥褻。我認為非開放式的學(xué)校不屬于公共場所,暴露生殖器或****雖然沒有和女生有身體接觸,但也屬于滿足變態(tài)精神刺激的猥褻行為,對嗎?

    答:學(xué)校內(nèi)師生共同活動的場所屬于《治安管理處罰法》第四十四條中的公共場所。對本案,可以在公共場所故意裸露身體定性處罰。

 

    11、對網(wǎng)吧實施處罰,應(yīng)告知其法定代表人,但營業(yè)執(zhí)照上確定的法定代表人已私下將網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓他人,卻未到工商部門辦理變更登記。請問,告知時應(yīng)告知原法定代表人還是受讓人?

    答:對單位進行處罰前告知,依法應(yīng)當(dāng)告知其單位,具體告知時不是必須告知法定代表人,也可告知該單位的其他有關(guān)主管人員。

 

    17、治安管理處罰法第十五條規(guī)定:醉酒的人在醉酒狀態(tài)中,對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共安全有威脅的,應(yīng)當(dāng)對其采取保護性措施約束至酒醒。我的問題是,在采取保護性措施前是否要對醉酒的人進行鑒定,以判定其處于醉酒狀態(tài)?在執(zhí)法實踐中判定醉酒的人的標(biāo)準(zhǔn)是什么?如果要先判定其處于醉酒狀態(tài)才能采取保護性措施,那么,我們在現(xiàn)場處置時,遇到醉酒的人抗拒執(zhí)法,能否對其采取強制措施?

    答:對醉酒人是否需要采取保護性措施,應(yīng)根據(jù)其具體行為表現(xiàn)進行判斷。如果判定其對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共安全有威脅,可以立即采取保護性措施,不需要先行鑒定。醉酒人抗拒執(zhí)法的,公安民警可使用警繩、約束帶等進行約束。

 

    18、在自己所有的門市或店鋪里賣管制刀具,可以作攜帶處理嗎?常用的長30至40厘米的單刃西瓜刀,屬于管制刀具嗎?

答:對同時查到非法攜帶行為的,可以作非法攜帶處理。如屬超范圍經(jīng)營,則應(yīng)由工商等部門依法處罰。是否管制刀具,應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)、公安部發(fā)布的《對部分刀具實行管制的暫行規(guī)定》和公安部《關(guān)于管制刀具范圍的批復(fù)》進行認定。常用的西瓜刀不應(yīng)認定為管制刀具。

 

    19、目前很多地方的各級黨委正在換屆選舉,黨委的選舉是按《中國******章程》和《中國******基層組織選舉工作暫行條例》的有關(guān)規(guī)定進行的,而不是按法律進行的選舉。假如某人在黨代會選舉時進入會場撕毀代表手中的選票、踢鄱票箱等行為,我想是不能適用《治安管理處罰法》第二十三條第(五)項規(guī)定以破壞選舉秩序?qū)ζ涮幜P。因為前提不是“依法”進行的選舉。這個問題不知對否?還有那該怎么處罰他呢?

    答:不能以破壞選舉秩序處罰,但可以認定為擾亂單位秩序,適用《治安管理處罰法》第二十三條第一項給予處罰。

 

    20、請問對于一種行為違反兩個法條規(guī)定的,是否按處罰較重的規(guī)定處罰?如結(jié)伙毆打證人的行為,是按《治安管理處罰法》第42條第4項還是按第43條第2款第1項給予處罰?

    答:《治安管理處罰法》第四十二條第四項關(guān)于毆打證人的處罰規(guī)定和第四十三條第二款第一項關(guān)于結(jié)伙毆打他人的處罰規(guī)定,都是關(guān)于毆打他人的特別規(guī)定。在兩項特別規(guī)定競合的情況下,應(yīng)當(dāng)適用處罰較重的規(guī)定。因此,這種情況應(yīng)當(dāng)適用第四十三條第二款第一項。

 

21、請問對被決定行政拘留的人宣告行政拘留決定后,是否必須立即送所執(zhí)行?有正當(dāng)理由的可否不立即執(zhí)行?不立即執(zhí)行的期限如何掌握?

    對被決定行政拘留的人宣告行政拘留決定后,被執(zhí)行人當(dāng)場提出行政復(fù)議請求并提出保證人或交納保證金的,能否做出暫緩執(zhí)行行政拘留決定?是否必須要求復(fù)議機關(guān)受理被執(zhí)行人的復(fù)議后才能暫緩執(zhí)行行政拘留? 

    答:宣告行政拘留處罰決定后,如果確有特殊情況不宜立即執(zhí)行,可以暫緩執(zhí)行。不立即執(zhí)行的原因消失后應(yīng)當(dāng)馬上執(zhí)行。
    對被決定行政拘留的人宣告行政拘留決定后,被執(zhí)行人當(dāng)場提出行政復(fù)議申請并提出保證人或者交納保證金的,可以依法作出暫緩執(zhí)行行政拘留的決定,不必等到復(fù)議機關(guān)決定受理后再決定暫緩執(zhí)行。

 

    22、甲系一建筑工程包工頭,為了拉攏同工程監(jiān)理乙的關(guān)系,一日在請乙吃喝后,告訴乙我們?nèi)ハ蚕舶?,乙表示同意。甲就將乙?guī)У揭幻廊菝腊l(fā)店,乙正在嫖娼時被當(dāng)場查獲。經(jīng)調(diào)查,甲稱消遣的意思就是帶乙去嫖娼,并且在乙和賣淫女發(fā)生性關(guān)系前,甲和店老板經(jīng)過討價還價,最后商定嫖資為60元并由甲直接付給了店老板。乙也承認甲所說的消遣的意思就是嫖娼,并且明白是甲請客。問對甲能否處罰?怎么處罰?

    答:對甲應(yīng)當(dāng)以介紹賣淫給予治安管理處罰。甲雖未直接為賣淫女介紹賣淫,但通過店老板間接為賣淫女賣淫實施了介紹行為。

 

    23、貴局對如何理解“初次”的回答是第一次被查處,而非實施違反治安管理的行為。請問:第一次被查處是否包括公安機關(guān)已經(jīng)受案調(diào)查且違反治安管理行為人已到案,待處理的?
調(diào)解處理的,是否屬于被查處?

    答:在本次違反治安管理之前,如果有被公安機關(guān)受案調(diào)查且已查證認定的違反治安管理行為,或者有已經(jīng)由公安機關(guān)調(diào)解處理的違反治安管理行為的,均不屬初次違反治安管理。

 

    24、我市部分娛樂場所內(nèi)時常發(fā)生打架斗毆、賣淫嫖娼等違法行為,查處過程中,發(fā)現(xiàn)這些娛樂場所系無證經(jīng)營,依據(jù)<娛樂場所管理條例>第四十條規(guī)定:公安部門在查處治安、刑事案件時,發(fā)現(xiàn)擅自從事娛樂場所經(jīng)營活動的,應(yīng)當(dāng)依法予以取締。但是在依據(jù)上述規(guī)定進行取締時,能否依據(jù)<國務(wù)院無照經(jīng)營查處取締辦法>第九條規(guī)定進行,若不能,如何具體操作執(zhí)行。請法制局領(lǐng)導(dǎo)予以答復(fù)。謝謝。

    答:公安機關(guān)依據(jù)《娛樂場所管理條例》第40條的規(guī)定對擅自從事娛樂場所經(jīng)營活動的場所予以取締時,可以依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第9條的規(guī)定,行使下列職權(quán):

(一)責(zé)令停止相關(guān)經(jīng)營活動;

(二)向與無照經(jīng)營行為有關(guān)的單位和個人調(diào)查、了解有關(guān)情況;

(三)進入無照經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查;

(四)查閱、復(fù)制、查封、扣押與無照經(jīng)營行為有關(guān)的合同、票據(jù)、賬簿以及其他資料;

(五)查封、扣押專門用于從事無照經(jīng)營活動的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品(商品)等財物;

(六)查封有證據(jù)表明危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營場所。

    對于公安機關(guān)依據(jù)其他法律、法規(guī)予以取締的,新修訂的《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》將對取締的執(zhí)行措施作出明確規(guī)定。

 

    25、針對《娛樂場所管理條例》第42的規(guī)定,請予明確:公安機關(guān)是否有權(quán)進行罰款?我們認為應(yīng)當(dāng)有權(quán),否則與第3條規(guī)定沖突,且14條規(guī)定的行為,基本屬于公安機關(guān)主管的違反治安管理的行為,如果將42條規(guī)定的“對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款”的主體理解為“原發(fā)證機關(guān)”,一方面與法條第3條的規(guī)定沖突,另一方面在實踐中實際上無法操作。

    答:由發(fā)證機關(guān)依法吊銷娛樂經(jīng)營許可證,由公安機關(guān)依法“對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款”。

 

    26、未取得營業(yè)執(zhí)照的機動車修理企業(yè)或個體工商戶有不按規(guī)定登記送修車輛的行為,能否按照《機動車修理業(yè)、報廢機動車回收業(yè)治安管理辦法》處罰?對此《辦法》規(guī)定的處罰能否按照簡易程序處罰?

    答:機動車修理企業(yè)和個體工商戶承修機動車或回收報廢機動車不按規(guī)定如實登記的,由公安機關(guān)按照《機動車修理業(yè)、報廢機動車回收業(yè)治安管理辦法》第14條的規(guī)定予以處罰。但是,對未取得營業(yè)執(zhí)照的機動車修理企業(yè)或個人不按規(guī)定登記車輛號牌、車型等情況的行為,則應(yīng)當(dāng)按照《機動車維修管理規(guī)定》第49條的規(guī)定,以“擅自從事機動車維修相關(guān)經(jīng)營活動”的行為,由縣級以上道路運輸管理機構(gòu)依法查處。

    對違反《機動車修理業(yè)、報廢機動車回收業(yè)治安管理辦法》的案件,符合簡易程序辦理條件的,可以適用簡易程序處理。

 

    27、仿真槍的完整概念?在辦理案件時是否要進行鑒定,到何部門鑒定?

    答:《公安部關(guān)于認定仿真槍有關(guān)問題的通知》(公通字[2001]90號)對此問題做出了明確規(guī)定:“一、凡外型、顏色與《中華人民共和國槍支管理法》規(guī)定的槍支相同或近似,并且其尺寸介于《中華人民共和國槍支管理法》規(guī)定的槍支尺寸的二分之一和一倍之間,但不具備槍支性能的物品,可以認定為仿真槍。二、當(dāng)事人或辦案機關(guān)對查處的仿真槍的認定提出異議的,由地、市級公安機關(guān)參照《公安機關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》(公通字[2001]68號)進行鑒定;當(dāng)事人或辦案機關(guān)仍有異議的,由省級公安機關(guān)復(fù)檢。)

 

    28、<民用爆炸物品安全管理條例>與<煙花爆竹安全管理條例>在法律責(zé)任上有否競合之處?實踐中如何具體引用法律法規(guī)?<煙花爆竹安全管理條例>是否只授權(quán)公安機關(guān)僅對運輸這一塊有權(quán)處罰?

    答:《煙花爆竹安全管理條例》相對于《民用爆炸品安全管理條例》是特別法,對煙花爆竹管理應(yīng)優(yōu)先適用《煙花爆竹安全管理條例》。對于生產(chǎn)、經(jīng)營、運輸煙花爆竹構(gòu)成違反治安管理行為的,公安機關(guān)可依法予以查處。

    對于未經(jīng)許可經(jīng)由道路運輸煙花爆竹、未經(jīng)許可舉辦煙火晚會以及其他大型煙火燃放活動等違法行為,《煙花爆竹安全管理條例》均規(guī)定由公安機關(guān)處罰。

 

    29、某鎮(zhèn)為招商引資征用土地,將有關(guān)征用土地的賠償標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容以通告形式張貼公布。李某因?qū)φ饔猛恋刂虏粷M,當(dāng)政府工作人員面將多處剛貼的通告撕毀,政府要求公安機關(guān)處理。請問能否按擾亂單位秩序處罰?

    答:處理此類案件應(yīng)當(dāng)慎重。如果李某確屬無理取鬧撕毀通告,可以認定為阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的違反治安管理行為。

 

    30、刑法中關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)有相關(guān)的規(guī)定,但是《中華人民共和國治安管理處罰法》中找不到相關(guān)的規(guī)定,請問:治安案件中不承認正當(dāng)防衛(wèi)嗎?如果承認該如何認定和處理?比如幾個違法嫌疑人因故毆打一人,后被害人被打的受不了后還手,結(jié)果造成對方有人受傷,該如何定性和處理?如果造成對方如鼻骨骨折一類的輕傷又該如何認定和處理?!在這類案件中如何認定正當(dāng)防衛(wèi)?

    答:正當(dāng)防衛(wèi)不構(gòu)成違反治安管理。治安案件中正當(dāng)防衛(wèi)的認定,參照《刑法》第二十條的規(guī)定。實踐中需要注意的是,如果還手人的目的不是為了避免侵害,而是“以牙還牙”,應(yīng)予以治安管理處罰。

 

    31、公安機關(guān)對娛樂場所作出責(zé)令停業(yè)整頓行政處罰后,娛樂場所拒不履行,繼續(xù)營業(yè),公安機關(guān)怎么辦?

    答:首先責(zé)令停業(yè)整頓不是行政處罰,而是行政強制措施。娛樂場所被責(zé)令停業(yè)整頓,拒不履行,繼續(xù)營業(yè)的,可申請人民法院強制執(zhí)行,并可在被責(zé)令停業(yè)整頓娛樂場所門口張貼告示,發(fā)動群眾和社會各界對其進行監(jiān)督。

    對在責(zé)令停業(yè)整頓期間發(fā)生的違法犯罪行為,依法從重處罰。例如,對發(fā)現(xiàn)責(zé)令停業(yè)整頓的娛樂場所又實施違法行為的,依據(jù)《娛樂場所管理條例》第四十二條,按“情節(jié)嚴重”,由原發(fā)證機關(guān)吊銷娛樂場所經(jīng)營許可證。對2年內(nèi)被2次責(zé)令停業(yè)整頓又有違反《娛樂場所管理條例》行為應(yīng)受到行政處罰的,應(yīng)當(dāng)按照《娛樂場所管理條例》第五十二條由原發(fā)證機關(guān)吊銷娛樂經(jīng)營許可證。

 

    32、派出所在辦理適用《治安管理處罰法》以外的其他行政案件中,對于處以50元以下罰款或者警告的處罰,審批權(quán)限屬于哪級部門?派出所是否有權(quán)審批?

    答:公安機關(guān)辦理治安管理處罰案件,執(zhí)行《治安管理處罰法》規(guī)定的程序,警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。辦理其他行政案件,執(zhí)行《行政處罰法》和《公安機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》規(guī)定的程序,派出所不能作出處罰決定。這里所說的治安管理處罰案件,包括《治安管理處罰法》第三章規(guī)定的案件,其他法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定由公安機關(guān)依照治安管理處罰法給予治安管理處罰的案件,直接關(guān)系公共安全和社會治安秩序的法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的由公安機關(guān)查處的行政違法案件,或者法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定由公安機關(guān)查處的直接關(guān)系公共安全和社會治安秩序的行政違法案件。

 

    33、我局在清查中發(fā)現(xiàn),個別二手手機收購門市在未取得營業(yè)執(zhí)照的情況下大量收購二手手機,且不按規(guī)定登記出售二手手機出售、寄賣人的有效身份證件、二手手機的基本特征和去向。象這種未取得營業(yè)執(zhí)照,但已經(jīng)經(jīng)營了一段時間且違法事實存在的二手手機收購門市是否適用《舊貨流通管理辦法》第五十二條對舊貨經(jīng)營者的處罰?

    答:二手手機收購行業(yè)適用《舊貨流通管理辦法》。未取得營業(yè)執(zhí)照的,應(yīng)由工商行政管理部門依法予以取締,沒收違法所得。

 

    34、查處游戲機的賭博案件中對涉賭的游戲廳老板依據(jù)治安處罰法處罰后,能否對該場所再依據(jù)娛樂場所條例處罰?其中依據(jù)娛樂場所條例處罰場所的又是該老板,這樣的話,對老板進行了兩次罰款處理,不是違背了行政處罰法中規(guī)定的一事不再罰(指罰款)的原則了嗎? 游戲廳能否作為治安管理處罰法中規(guī)定的單位(治安管理處罰法中規(guī)定其他法律法規(guī)對單位處罰的,予以處罰)?是否在引用娛樂場所條例處罰游戲廳的同時引用治安管理處罰法中18條?

    答:如果構(gòu)成單位違反治安管理,對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依《治安管理處罰法》處罰的同時,可以對單位依照《娛樂場所管理條例》處罰。兩項罰款的實際承受人可能是同一名老板,但因為在法律上處罰的對象不同,所以不屬于重復(fù)罰款。

    確定游戲廳是否屬于治安管理處罰法規(guī)定的單位應(yīng)根據(jù)其應(yīng)根據(jù)其工商注冊登記為準(zhǔn)。《治安管理處罰法》第十八條規(guī)定:單位違反治安管理的,對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本法的規(guī)定處罰。其他法律、行政法規(guī)對同一行為規(guī)定給予單位處罰的,依照其規(guī)定處罰。

 

    35、非法開采的小煤窯(如只有一個小煤洞),情節(jié)輕微,請問如何處罰?由哪個行政單位做出處罰?

    答:對于一般違法行為應(yīng)由相關(guān)行政管理部門依據(jù)《煤炭法》、《礦產(chǎn)資源法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)予以處罰。

 

    36、金屬收購業(yè)取做證后,個體工商戶是否可以收購生產(chǎn)性廢舊金屬,如不可以收,公安機關(guān)可否處罰,依據(jù)何在?如果可收購,根據(jù)第八條收購廢舊金屬的企業(yè)在收購生產(chǎn)性廢舊金屬時,應(yīng)當(dāng)查驗出售單位開具的證明,對出售單位的名稱和經(jīng)辦人的姓名、住址、身份證號碼以及物品的名稱、數(shù)量、規(guī)格、新舊程序等如實進行登記。個體工商戶收購時如不登記,公安機關(guān)可否處罰,依據(jù)何在?

    答:雖然國務(wù)院取消了對設(shè)立生產(chǎn)性廢舊金屬收購企業(yè)特種行業(yè)許可和設(shè)立非生產(chǎn)性廢舊金屬收購業(yè)及個體工商戶核準(zhǔn)事項,但根據(jù)《關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于搞好已調(diào)整行政審批項目后續(xù)工作意見〉的通知》(國審改發(fā)[2003]1號)的規(guī)定,相關(guān)管理制度并未取消。對于個體工商戶超出經(jīng)營范圍收購生產(chǎn)性廢舊金屬,應(yīng)由工商行政管理等部門依法處理。有違反《治安管理處罰法》第五十九條規(guī)定的行為的,公安機關(guān)依照《治安管理處罰法》予以處罰。

 

    37、對符合限期戒毒的人員,是開具《強制戒毒決定書》和《限期戒毒決定書》還是僅開《限期戒毒決定書》?

    答:限期戒毒是強制戒毒的一種執(zhí)行方式,是對不宜收所的強制戒毒人員在所外戒毒的方式,所以對于限期戒毒的應(yīng)當(dāng)出具強制戒毒決定書。

 

    38、城管隊員(有市政府發(fā)的執(zhí)法證件)經(jīng)常因扣押亂停亂放的摩托、占道經(jīng)營的攤擔(dān)而與群眾發(fā)生糾紛,這種情形可否按《中華人民共和國治安管理處罰法》第五十條“阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務(wù)”進行處罰?如果可以的話,他們的這種扣押是否是《行政處罰法》中的合法扣押?如果說不能比照上述條文進行處罰的話,適應(yīng)哪一法律條文?如果不能給他們解決的話,他們的執(zhí)法活動也挺為難的。請指教。

    答:這類案件能否適用《治安管理處罰法》第五十條第一款第二項,按“阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)”進行處罰,如果群眾有阻礙行為,則關(guān)鍵要看城管隊員的扣押行為是否屬“依法執(zhí)行職務(wù)”。因此,辦理此類案件時,我們應(yīng)當(dāng)要求城管部門提供有關(guān)扣押的法律依據(jù),而且城管人員的行為必須是依法定程序進行。如果城管人員屬依法扣押,我們可以適用上述規(guī)定進行處罰;如果城管人員不是依法扣押,我們就不能適用上述規(guī)定進行處罰。特別是對城管人員濫用職權(quán)的,不得對群眾予以治安處罰。在不能適用《治安管理處罰法》第五十條第一款第二項的情況下,如果城管人員受到毆打等不法侵害,可以按毆打他人等對侵害人予以處罰。

 

    39、某人在他人賭博時為其提供盒飯營利,并同時也下注,對某人能否以為賭博提供條件和賭博兩種行為同時適用治安管理處罰法第七十條數(shù)過并處?

    答:該人的兩種行為是分別獨立的行為,如果都構(gòu)成違反治安管理,可以分別決定,合并執(zhí)行。如果提供盒飯只按正常價格收錢,一般不宜作為“為賭博提供條件”處理。

 

    40、甲到一銀行儲蓄所取款1萬元,在等銀行取款時,乙也到該行交十元辦理開戶,銀行工作人員將甲的一萬元錢取好后,順手推到工作窗外的柜臺上,接著又將乙辦開戶,幾分鐘后,乙辦好后離開,這時甲看到乙辦好后就問,“我先來,我的錢怎么還沒取出來?”銀行工作人員發(fā)現(xiàn)錢已不在,假如這一萬元錢是乙拿走的,該乙的行為如何定性?(該銀行無監(jiān)控錄像)銀行要否負責(zé)任?

    答:該乙的行為屬盜竊。如果在銀行工作人員將錢交給甲之前被盜,損失應(yīng)由銀行承擔(dān)。

 

41、張某和李某因土地糾紛訴訟到人民法院,法院判李某勝訴,土地應(yīng)該歸李某耕種,但是張某多次暴力阻止李某耕種,并且將李某耕種的幼苗損壞,請問對張某的行為應(yīng)該怎樣處理?

    答:幼苗損壞程度不是很嚴重的,可以故意損毀公私財物為由進行治安管理處罰。

 

    42、上次的答復(fù)說《中華人民共和國治安管理處罰法》第五十九條的第(三)項不是指特殊主體,那么顯然一般的居民收購贓物自用完全可以處罰,但525對此問題的答復(fù)均是不能處罰.不知作何理解?

    答:一般居民如果偶爾購買少量贓物用于生活或者生產(chǎn),不認定為收購贓物,不應(yīng)當(dāng)給予處罰。如果購買贓物用于轉(zhuǎn)賣牟利,或者購買大批贓物用作生產(chǎn)原料等,可以認定為收購贓物,適用《治安管理處罰法》第五十九條第三項的規(guī)定予以處罰。

 

    43、根據(jù)規(guī)定,傳喚的原因、依據(jù)、處所應(yīng)當(dāng)告知,我們的做法是:在筆錄中第一句話是,“我們是XX單位民警,因你涉嫌XX,根據(jù)《處罰法》XX,將你傳喚到公XX,請你如實。。?!?,筆錄中第二句話是“關(guān)于申請回避的告知”,筆錄中第三句話是“請講一下家屬的聯(lián)系方式,公安機關(guān)將把傳喚的原因和處所通知你的家屬”,請問該問法是否違法,尤其是賣淫嫖娼案件,有領(lǐng)導(dǎo)說如此問法有脅迫誘供的嫌疑,請賜教

    答:你們的告知內(nèi)容沒有違反法律規(guī)定。《治安管理處罰法》關(guān)于將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬的規(guī)定,公安機關(guān)必須依照執(zhí)行。這一規(guī)定的本意是為了保護被傳喚人的合法權(quán)益。但賣淫嫖娼案件通知被傳喚人配偶,卻存在可能影響夫妻關(guān)系的問題,增加了違反治安管理人的思想壓力。對此,執(zhí)法實踐中可靈活掌握,如被傳喚人要求自己通知的,可以允許,但要記錄在案。

 

    44、一人盜竊未遂,能否適用《治安管理處罰法》?
    答:盜竊未遂有較嚴重情節(jié)的,可以給予治安管理處罰。

    

45、請問法制局領(lǐng)導(dǎo):1、有多個違法行為的,填充式法律問填書寫不下,一些民警使用制作式法律文書又不會,是否可以一種違法行為分別制作一個處罰決定書,在實際執(zhí)行時合并執(zhí)行即可。2、法經(jīng)營的小旅館進行查處時,如對非法經(jīng)營者罰款100出所就可以裁決,但是取締要縣級公安機關(guān)審批,受否可以單獨制作取締通知書,不在處罰決定書上填寫,便于基層辦案單位根據(jù)具體情況操作。

    答:一人有多個違法行為的,應(yīng)當(dāng)制作一個處罰決定書。民警制作法律文書有困難的應(yīng)當(dāng)組織培訓(xùn),法制部門應(yīng)當(dāng)給予具體指導(dǎo)。處罰和取締由不同的公安機關(guān)決定的,應(yīng)當(dāng)由決定機關(guān)分別制作法律文書。

 

46、甲(非人民警察)帶警用頭盔(有帽徽)駕駛摩托車時被公安人員查獲。請問:

(1)派出所是否可依據(jù)《人民警察制式服裝及其標(biāo)志管理規(guī)定》的規(guī)定對其處罰。
(2)如可處罰,警用頭盔、帽徽是否要鑒定,由誰鑒定。
(3)如可處罰,是否可依據(jù)該規(guī)定第十六條,對其處1000元以下的罰款并處拘留的處罰。

    答:《人民警察法》第三十六條、《人民警察制式服裝及其標(biāo)志管理規(guī)定》第十六條規(guī)定,依法予以處罰。但不能以公安派出所的名義處罰。對于警用頭盔、帽徽可以通過拍照等方式固定證據(jù),如需認定的應(yīng)由公安裝財部門予以認定。

 

    47、冰毒、“搖頭丸”等苯丙胺類新型毒品的成癮標(biāo)準(zhǔn)目前國家是否有規(guī)定?《公安部關(guān)于對吸食苯丙胺類毒品違法人員處理意見的通知》規(guī)定對冰毒、“搖頭丸”、苯丙胺類新型毒品可以強制戒毒,但是標(biāo)準(zhǔn)只是說:“即已經(jīng)出現(xiàn)衛(wèi)生部、國家藥品監(jiān)督管理局《苯丙胺類興奮劑濫用及相關(guān)障礙的診斷治療指導(dǎo)原則》認定的不能自制地持續(xù)使用苯丙胺類興奮劑,逐漸形成了對苯丙胺類毒品的耐受性、用量不斷增加,停藥或驟減用量后出現(xiàn)戒斷癥狀,以及由于使用苯丙胺類毒品而對社會或他人造成危害等苯丙胺類興奮劑依賴綜合癥的違法人員”。實踐中如何掌握?誰是有權(quán)鑒定機關(guān)?

    答:對于吸食苯丙胺類毒品成癮標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由衛(wèi)生、藥品行政主管部門予以確定。

 

    48、請問現(xiàn)在公安機關(guān)對查獲的無進口證明的進口車輛應(yīng)該如何處理。

    答:《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強進口汽車牌證管理的通知》(國辦發(fā)[1993]55號第二條規(guī)定:海關(guān)、公安、工商行政管理部門對查獲的走私汽車和無進口證明的汽車應(yīng)一律沒收,不得罰款放行。沒收的汽車交國家指定的部門銷售,銷售價格原則上不得低于正常進口汽車價格(包括各種進口稅費),銷售部門按國家規(guī)定的比例提取手續(xù)費。公安交通管理部門憑銷售部門的銷售發(fā)票和緝私部門的沒收證明辦理核發(fā)牌證的手續(xù)。銷售部門由國家工商行政管理局與公安部、海關(guān)總署研究確定。

 

    49、執(zhí)法實踐中,經(jīng)常有非民間糾紛引起的故意傷害,比如酒后滋事拿刀砍傷人的,顯然不符合治安管理處罰法第九條的范圍。但往往當(dāng)事人要求公安機關(guān)處理醫(yī)療費。怎么辦?1、調(diào)解,還是不調(diào)解?2、如果調(diào)解,能不能用《治安調(diào)解書》?公安部設(shè)計的調(diào)解書文書樣式,寫得很明確“本文書根據(jù)的是第九條,調(diào)解成功后不能再處罰”,可酒后拿刀行兇滋事的也不處罰?難道因此不處理醫(yī)療費

    答:對不符合《治安管理處罰法》第九條規(guī)定的,公安機關(guān)不應(yīng)調(diào)解,應(yīng)當(dāng)依法處理。有關(guān)賠償問題告知當(dāng)事人依法向人民法院提起民事訴訟。

 

    50、《治安管理處罰法》第83條2款規(guī)定,公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬,第97條1款規(guī)定,決定給予行政拘留處罰的,應(yīng)當(dāng)及時通知被處罰人的家屬。如何證明已通知家屬,目前我局的做法是由經(jīng)辦民警在傳喚證或公安行政處罰決定書上注明。這樣做是否可以?

    答:關(guān)于通知家屬的問題,公安機關(guān)可以通過電話、手機短信、傳真等方式將傳喚的原因和處所、拘留情況和執(zhí)行場所通知被傳喚人或被處罰人家屬。如果傳喚時被傳喚人家屬在場的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場通知。傳喚通知的情況以及無法通知的情況,應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄中注明。拘留通知的情況,應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定書上注明。

 

    51、執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)一些派出所將性質(zhì)較重的違反治安管理行為降格作警告處罰,但當(dāng)事人未申請復(fù)議。上級想撤銷重新裁決,但翻破了書找不到相關(guān)法律條款。因為法律只規(guī)定了復(fù)議訴訟時可撤,未復(fù)議的沒有說可以撤。難道還要鼓動當(dāng)事人復(fù)議嗎?肯定不行,所以建議公安部仿照法院的審判監(jiān)督程序,引進指令再裁、直接撤銷再裁的程序。

    答:《人民警察法》第43條規(guī)定,人民警察的上級機關(guān)對下級機關(guān)的執(zhí)法活動進行監(jiān)督,發(fā)現(xiàn)其作出的處理決定有錯誤的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷或者變更。

 

    52、公安院校實習(xí)生,在兩名以上民警進行訊(詢)問時,能否作為“記錄人”書寫筆錄?

    答:可以。

 

    53、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》就公安機關(guān)對“互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所的安全審核”設(shè)定了行政許可。是否可以據(jù)此認為經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所或者從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動屬于《治安管理處罰法》第五十四條規(guī)定的“需要公安機關(guān)許可的行業(yè)”?對擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所,或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動的,公安機關(guān)是否可以依據(jù)《治安管理處罰法》第54條之規(guī)定,予以取締呢?

    答:互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所安全審核屬于公安機關(guān)行政許可范疇,但互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營單位的許可屬于聯(lián)合許可,主要由文化管理部門負責(zé)。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》第二十七條規(guī)定:違反本條例的規(guī)定,擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所,或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動的,由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門會同公安機關(guān)依法予以取締。在具體辦理取締中,應(yīng)依法辦理。

 

    54、請問:在個體工商戶(雇傭不足7人)店里擾亂經(jīng)營秩序,能否按照治安管理處罰法第23條(一)項處罰?如不能,應(yīng)按照哪條處罰?

    答:不能依照《治安管理處罰法》第23條第一項的規(guī)定予以處罰。應(yīng)根據(jù)行為的具體表現(xiàn)形式選擇適用法條。如店里對外開放可按照擾亂其他公共場所秩序處罰。

 

    55、《治安管理處罰法》第56條規(guī)定的旅館業(yè)工作人員違反有關(guān)規(guī)定的行為及處罰中的旅館業(yè)工作人員是指服務(wù)人員還是法人

    答:這里的旅館業(yè)的工作人員是指負有登記、制止義務(wù)的人員,包括一般工作人員和法定代表.

 

    56、對于那些未經(jīng)公安機關(guān)允許擅自經(jīng)營旅館業(yè)的,同時有不按規(guī)定登記旅客信息或者明知是犯罪嫌疑人而不向公安機關(guān)報告的,是只根據(jù)治安管理處罰法第五十四條第一款第三項進行處罰,還是按照第54條和第56條分別裁決合并執(zhí)行,或者是擇一比較重的條文進行處罰?

    答:應(yīng)當(dāng)根據(jù)《治安管理處罰法》第54條第一款第三項進行處罰。不按規(guī)定登記旅客信息或者明知是犯罪嫌疑人而不向公安機關(guān)報告等行為,可以酌情作為從重情節(jié)。

 

    57、有這樣一個案例,對與非法運輸煙花爆竹的,我們是否可以按照《煙花爆竹安全管理條例》第36條對其予以沒收罰款處罰以外,是否還可以根據(jù)《治安管理處罰法》第30條對其同時予以拘留處罰?如果可以的話,那填寫案由時該如何處理?

    答:對同一行為,法律和行政法規(guī)都有規(guī)定的,且不一致的,根據(jù)法律優(yōu)先原則適用法律。

 

    58、有一違反治安管理人邵某酒后將一出租車玻璃砸碎,后又將出租車司機打傷.邵某的行為屬于一種行為還是兩種行為,是否可以按照《治安管理處罰法》第16條的一人有兩種以上違反治安管理行為,分別裁決合并執(zhí)行?第16條的一人有兩種以上違反治安管理行為怎樣理解?

    答:本案屬于兩種違反治安管理行為分別裁決合并執(zhí)行。第16條實質(zhì)規(guī)定了數(shù)過并罰的原則。數(shù)過并罰是治安管理處罰的裁量制度。數(shù)過并罰具有以下兩個特征:一是必須是一行為人實施數(shù)個違反治安管理行為。這是適用數(shù)過并罰原則的前提條件。數(shù)個違反治安管理行為,既可以是行為人單獨實施的,也可以是行為人伙同他人共同實施的。二是公安機關(guān)必須在對數(shù)個違反治安管理行為分別決定的基礎(chǔ)上,依照法定的并罰原則,決定執(zhí)行的治安管理處罰。

 

    59、請問:對偷電的違法行為是由供電部門依據(jù)電力法予以處罰,還是由公安機關(guān)按照治安法處理?

    答:應(yīng)當(dāng)依照《電力法》第71條“盜竊電能的,由電力管理部門責(zé)令停止違法行為,追繳電費并處應(yīng)交電費五倍以下的罰款”的規(guī)定予以處罰。

 

    60、第2010問處罰吸毒者,禁毒法與治安處罰法誰優(yōu)的問題,回答是“新法優(yōu)于舊法的原則,對吸食、注射毒品應(yīng)當(dāng)依據(jù)《治安管理處罰法》第72條第(三)的規(guī)定,不能再依據(jù)《關(guān)于禁毒的決定》第8條第1款的規(guī)定?!北救擞卸蓡枺海?)立法規(guī)定,特別法優(yōu)于一般法,如果這樣定,似乎應(yīng)當(dāng)適用禁毒決定;究竟誰更優(yōu)?無定論。(2)《治安管理處罰法》第4條規(guī)定:本法的實體與其它法沖突的,適用其它法。由此看,應(yīng)適用《禁毒的決定》。

    答:您所談到的問題涉及到立法法上新法與舊法、特別法與一般法相互交叉沖突的問題。根據(jù)立法學(xué)的理論來看,特別法優(yōu)于一般法,應(yīng)當(dāng)是指同門類的法律或是規(guī)范同一事項的法律。從這個意義上理解,《關(guān)于禁毒的決定》是涉及毒品違法犯罪刑事和行政處罰的一般法?!吨伟补芾硖幜P法》是規(guī)范違反治安管理行為及其處罰的一般法,二者規(guī)范的事項與門類不同,因此,就整體而言,不能講《關(guān)于禁毒的決定》是《治安管理處罰法》的特別法。另一方面,從單獨法條來講,《關(guān)于禁毒的決定》第8條第1款對吸毒行為的治安管理處罰作了規(guī)定,《治安管理處罰法》對吸毒行為的治安管理處罰作了重新界定,根據(jù)新法優(yōu)與舊法的原則,應(yīng)當(dāng)直接適用了《治安管理處罰法》,而無須再就具體條文適用特別法優(yōu)于一般法的原則。




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