施工合同中的應(yīng)注意條款及應(yīng)對

我們是建設(shè)項目的施工單位，俗稱是“乙方”；施工合同的“甲方”大多為業(yè)主單位，少數(shù)的也有代建單位、總包單位或投資單位的。從法律層面上講，甲方乙方是平等的，但實際上很少平等過；一是因為乙方就是去掙甲方錢的，在多年來“僧多粥少”的年代，所以甲方會提出若干不太合理的條件；二是甲方控制了乙方的付款時間和數(shù)量，故甲方的要求和指令，對乙方就是難以講條件的，所以多數(shù)情況下乙方只能服從甲方的指令，屈服于甲方的各項要求，含其中不太合理的條件。

但是，有的是應(yīng)該服從和響應(yīng)的，有的則是可以講道理說明情況的；只要我們理由充分，依據(jù)充足，多數(shù)情況下甲方可以考慮乙方的正確需求。下面就從施工合同方面列舉一些問題及應(yīng)對，供讀者參考。

首先是合同的雙方設(shè)定。通常講合同的甲方是業(yè)主方，也就是出資方，乙方是施工方；這樣施工后要工程款名正言順。但也有少數(shù)情況，合同甲方是總包方，代建方，但他們都不是出資方，工程干的再好再快，他們也給不了你一分錢，只有資金申請權(quán)，沒有付款的權(quán)利；尤其是一些PPP、PPT等項目，施工方一定要擦亮眼睛，積極但要謹慎，小心活干完了沒有人給錢。

之后是保證金的繳納。1）國家規(guī)定履約保證金應(yīng)不高于工程造價的2%，但有的明顯高過了，有的達到40%以上；故合同里履約保證金的繳納要當心陷阱；2）另外保證金應(yīng)最遲應(yīng)在工程竣工后退還，若合同寫的是工程交工后才退則不能同意。3）注意若開保函的時間，在同等金額的前提下，直接由銀行開具給甲方的，時間越短越好；由擔保公司開具支付其固定費用的，則應(yīng)越長越好。

接著就是工程造價。1）究竟約定是工程量清單單價包死但總價以實結(jié)算，還是工程總價包死？前者對乙方風險較大，后者對甲方資金控制較難。所以若甲方要求總價包死，要細看工程結(jié)構(gòu)，不能有清單量小實際面積大的情況，也要防止地下垃圾很多或土方困難和村民干擾等問題，造成施工單位隱藏的費用很大。包死的總價（含總費用不能增加的）工程則不能接受工程的簽證和變增；2）還有工程暫定價，在工程量清單中是否明確了暫定價的用途？暫定價數(shù)量是否和工程需求的金額基本匹配？3）另外還有暫定單價，是否甲供？若認價的程序時限有無約定？防止甲供材了沒有主材利潤，施工單位成為民工隊；也要防止先干活后認價很低而造成虧損等情況。4）也要注意甲方簽證辦理的時間、認價的時間，最好有3-15天的約定，至少不能工程完工后在辦理簽證和認價，此時乙方十分被動，當然這還要看甲方的信譽和資金能力了。5）施工中依據(jù)施工圖紙，還是工程量清單？這兩種有一定的差距；合理的寫法是按圖紙施工和結(jié)算，但確有圖紙施工卻按清單結(jié)算的約定，這種就一定要當心，合同簽訂時必須提出來，另外施工時干到清單量就不能再干了。

還有施工工期。1）一個工程應(yīng)該有合理的工期，如上千萬的綜合性工程或有房建的工程，其工期僅給一個來月是明顯不合理的；2）若甲方堅持工期不變，在合同中對逾期沒有過分的說法也算能過去，若約定了嚴格的逾期處罰，就不能隨其意了；3）要注意綠化工程的栽植時間，如在6月份開工8月份竣工，聽起來三個月，但夏季多數(shù)是無法栽植的，反季節(jié)栽植成本很高且成活也很低。當然相對工期越短成本相對較低，但不能違反施工常識。

注意竣工驗收時間和交工時間。1）一般工程設(shè)定了半年至2年的養(yǎng)護期，只要在工程量清單上是一致的，應(yīng)予以認可；但的確有清單上是一年但合同中是兩年的，也有合同前面和后面不一致的（有養(yǎng)護期說是1年但實際寫的時間卻為1年半的），都要提出來。2）注意開工時間應(yīng)以監(jiān)理下達開工令為準，如明確了具體時間，則甲方必須是現(xiàn)場已經(jīng)可以施工且基本達到“三通一平?！?span lang="EN-US">3）特別要注意綠化苗木的更換養(yǎng)護期，通常應(yīng)和竣工時間和交工時間同步，但若甲方要求更換的苗木從更換之日起重新計算養(yǎng)護期，則不能接受，否則苗木死了換，換了再死，八年都交不了工。4）竣工驗收和交工驗收都應(yīng)以甲方對本項目的驗收為準，不應(yīng)有整體項目驗收或質(zhì)監(jiān)站驗收為準，這些時間連甲方都難控制，拖上一半年是常事，若必須等待，應(yīng)有增加養(yǎng)護費的條款。

關(guān)于外部協(xié)調(diào)及費用。1）原則上講工地外部的干擾，施工的手續(xù)，是應(yīng)由甲方辦理的；但不少工程合同中就有乙方負責和村民協(xié)調(diào)并承擔費用，辦理城管市容城建等手續(xù)的要求。由于乙方為了中標，有的只能先承諾下來施工時再說，但原則是費用不能很大；2）若甲方要求施工方去辦理施工許可證，燃氣許可證等，則應(yīng)在談合同時明確，這不是乙方的事情，乙方去辦理，政府部門也不受理的。

關(guān)于技術(shù)標準。1）合同中常常約定了施工中的技術(shù)標準，一般應(yīng)采用國家標準，行業(yè)標準，不應(yīng)采用地方標準或企業(yè)標準，因為這些標準經(jīng)常比國標行標嚴格；尤其是業(yè)主方的企業(yè)標準，則更要慎重，防止施工無法達標；2）另外盡量不要約定質(zhì)量由當?shù)刭|(zhì)監(jiān)站進行檢驗；質(zhì)監(jiān)站的要求通常很難達到，光資料就難以合格，現(xiàn)場更是對付不了。

關(guān)于工程圖紙。1）通常施工圖紙應(yīng)由甲方提供藍圖，一般應(yīng)有設(shè)計單位或業(yè)主單位的簽字或蓋章；注意合同應(yīng)約定圖紙?zhí)峁┑臅r間、份數(shù)，甲方有時要求保密是可以響應(yīng)的；2）最好不要有甲方僅提供圖紙一份，需要時乙方自行復(fù)印，若這樣約定，這份藍圖絕對不能施工使用，現(xiàn)場只能用復(fù)印件，否則用壞了丟失了結(jié)算時說不清楚。

關(guān)于業(yè)主方、監(jiān)理工程師和施工方的負責人及其權(quán)限約定。1）合同中通常有三個單位的負責人和各自權(quán)限的約定，原則上明確的負責人才能行使各自權(quán)力，也有寫上去的僅僅是個代表，真正拿事的是其領(lǐng)導(dǎo)；2）尤其要注意監(jiān)理方有無簽證變更權(quán)力，這個很重要，若約定了此類事情只有甲方有權(quán)，監(jiān)理答應(yīng)的事情就沒有用處，這點要看清，也要在施工中注意。

關(guān)于付款時間和比例。這點是施工單位最關(guān)心的，一定要看清。如預(yù)付款在何時支付多少，進度款在干到何程度（何金額）支付多少，支付時間為多少日；千萬不要有“工程干到50%后開始支付進度款，時間為進度款報表審核完30天后支付”的條款，既不知道審核多少時間，也不知道可以付款30天后為多少時間，再就是付款比例和階段時間，如出現(xiàn)第一次支付30%，第二次付50%之類，究竟是30加50，還是30加20 ，兩種約定不清楚就可能付款時扯皮；還要注意有時各次加起來不等于100%，另外有的質(zhì)保書上約定防水工程保修期5年或10年，房屋工程20年等，但在合同中付款條款上不能注明這些項目付款要到質(zhì)保金到期后（工程整體質(zhì)保期1-2年到期后付清），否則甲方壓下5%多年則難要回來了。

關(guān)于發(fā)票的開具。國家至今年5月1日起實行增值稅，各企業(yè)都必須執(zhí)行。合同簽訂時可以接受每次付款前開具當期付款額的工程發(fā)票，但不能接受第一次付款就將工程全部發(fā)票都開完，除非工程數(shù)額小，支付時基本完工且稅金不高的前提下。

除了工程合同之外，工程招投標都有一個“答疑”，其應(yīng)包括招標文件、圖紙和清單及查看現(xiàn)場后所有問題的疑問和顧慮。除了乙方為了增加效益有意不提的問題外，其他事宜不清楚不明白不合理的都要在答疑文件中提出；提出后招標方可能不予認可或不回答，但之后施工和結(jié)算時可以聲明此事我們提出過了，防止不提出最后搞得自己“肚子疼”而沒法說出口。

工程施工，內(nèi)容千奇百怪，施工合同也版本繁多，種種想不到的條款都會出現(xiàn)。只要我們把握大的方面，小的詞句可以不計，但原則問題一定要慎重，要仔細，要反復(fù)思考，要認真對待，要考慮得失，只有這樣，我們當乙方的才不會成為甲方“案板上的肉”，最多就是甲方做在上席，乙方在下席。        文/曉言