關于資產能否入池，你可能遇到的法律問題

黃肥虎 2016-10-21

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來源于公眾號“芳微法律觀察”

作者：陳芳，于洲穎

融資租賃資產基本上是企業(yè)資產證券化中最主流的基礎資產之一，也是律師接手資產證券化類項目中最多的類型之一。在形形色色的基礎資產中，總有部分基礎資產會在律師完成盡職調查后被建議刪除，其背后有著深刻的法律原因；同時，也經常有原始權益人或計劃管理人咨詢我們，某類基礎資產能否入池，如果不能為什么，或者有沒有整改的空間。

以下我們整理了一些在資產證券化業(yè)務中經常會被問到的、與基礎資產能否入池相關的問題，這些問題我們很難簡單地回答是或否，但我們希望盡量以通俗的語言，向大家解釋清楚背后的法律問題，了解相應的法律邏輯之后，也許您可以更為自由地判斷，某項資產，到底能否入池。

問：租賃物涉及不動產可以入池嗎？

答：這個問題相對來說比較復雜，概括來說，法律法規(guī)沒有禁止將不動產作為融資租賃的租賃物，但是以不動產作為租賃物可能導致相應的資產不構成融資租賃的法律關系，進而影響出租人行使相應的權利（比如要求處置租賃物等）。

具體而言，要區(qū)分不動產租賃物的類型：

1、如果租賃物系有登記制度的，則要看租賃物是否登記在出租人名下，如果沒有登記在出租人名下則顯然融資租賃關系難以成立。

2、如果沒有配套的登記制度的，則要看該等不動產是不是法律規(guī)定屬于國家所有的基礎設施等，如果物權屬于國家所有，則融資租賃公司是不能通過售后回租的方式取得所有權的，相應的融資租賃關系也難以成立。

3、如果沒有上述情形的，則還需要判斷租賃物是否有擔保價值，某些土地上的附著物如果離開了使用權，幾乎不存在獨立價值的，也可能導致融資租賃關系不成立。

問：租賃物是機動車，但沒有登記在出租人名下，可以入池嗎？

答：與不動產物權的登記生效主義不同，根據《物權法》第二十四條的規(guī)定，船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。即我國法律對機動車物權的登記采用的是登記對抗主義。換句話說，未將出租人登記為機動車的所有權人，并不影響其成為實質上的所有權人。實務中，由于車牌管理制度，融資租賃公司一般很難登記為機動車的所有權人，從風險控制的角度，往往會將出租人同時登記為抵押權人。但是從法律的實質上判斷，融資租賃公司享有的還是機動車的所有權，而非抵押權。

問：承租人被列為失信被執(zhí)行人，可以入池嗎？

答：根據我們近期的項目經驗，交易所要求管理人和律師對承租人是否屬于失信被執(zhí)行人進行逐筆核查；如發(fā)現某一承租人在中國執(zhí)行信息公開網（http://shixin.court.gov.cn/）列為失信被執(zhí)行人的，可能會被要求刪除相應的資產。

問：承租人是公立醫(yī)院或學校，開展融資租賃業(yè)務未經主管機構審批，可以入池嗎？

答：1、根據《事業(yè)單位國有資產管理暫行辦法》、《醫(yī)院財務制度》（財社[2010]306號）等法規(guī)的規(guī)定，事業(yè)單位轉讓資產需要經過財政部門審批或主管部門審批。未經審批,會導致該筆融資租賃業(yè)務不合規(guī)，且承租人可能因此遭受處罰，進而影響承租人的債務償還能力，因此在最嚴謹的程度上，我們建議不入池。

2、由于上述相應法規(guī)效力層級不高，違反相應規(guī)定不會影響融資租賃合同的效力，除非具有合同法規(guī)定的合同無效的其他情形，或者融資租賃合同明確約定獲得審批作為合同生效要件。

3、近期交易所對融資租賃資產的合規(guī)性比較關注，對未獲得審批的資產可能會被要求說明未獲得審批的原因。

特別聲明：

以上分析系于2016年10月所撰寫，僅供一般性參考，不應視為針對特定事務的法律意見或依據；且由于依據的法律法規(guī)、規(guī)范性文件、政策可能會發(fā)生修改、補充或廢止，以上分析屆時可能需作修改或調整。

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