【專題】不良資產(chǎn)盡職調(diào)查全解|| 非現(xiàn)場盡調(diào)要點掌控②

紅一方qbs2drue 2016-08-29

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非現(xiàn)場盡職調(diào)查是指通過查閱報表、資料而獲得所需要的相關(guān)調(diào)查信息的盡職調(diào)查方法。對自查進行盡職調(diào)查是根據(jù)交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計和資產(chǎn)定價的要求展開的。對自查盡職調(diào)查得越細致，調(diào)查成本就會越大。由于不良資產(chǎn)存在者諸多的不確定性，盡職調(diào)查的深度和廣度應(yīng)該合理、妥當(dāng)?shù)募右源_定。

非現(xiàn)場盡調(diào)涉及的主要內(nèi)容包括查閱貸款合同信息（借據(jù)信息）、借款人信息、借款人經(jīng)營狀況、借款人財務(wù)狀況、貸款清收狀況、保證人狀況、重要抵押物或質(zhì)押物情況及其有效性等相關(guān)文件資料。

六、保證人情況

包括：保證人名稱，保證金額，主債務(wù)是否仍在訴訟時效期間內(nèi)，保證合同簽訂時間、保證期間、保證的效力及保證人的其他情況。

保證人名稱

國家機關(guān)不得為保證人（但經(jīng)國務(wù)院批準使用國際經(jīng)濟組織貸款進行保證的除外）；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益事業(yè)為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人，但是企業(yè)法人的分支機構(gòu)若有法人書面授權(quán)，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

保證金額

對于某一個有保證擔(dān)保的貸款合同，一般可以清晰了解其本金金額，卻難以分清該項本金所產(chǎn)生的利息。按照謹慎原則，通常保證金額只計本金，忽略利息。有時，利息按照本金權(quán)重比例分攤。保證擔(dān)保的范圍應(yīng)該是主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

主債是否仍在訴訟有效期間內(nèi)

通過審查保證人所擔(dān)保的主債務(wù)的合同、借據(jù)、催收函件等與貸款債權(quán)相關(guān)的法律文件，確認貸款金額（余額）、貸款期限、催收情況，判斷元貸款債權(quán)是否仍然可以通過訴訟手段實現(xiàn)。

保證合同簽訂時間、保證期間

保證的效力

首先，要明確擔(dān)保合同無效的原因。擔(dān)保合同無效的原因有：

一是主體違法，當(dāng)事人是無行為能力人或限制行為能力人；保證人資格不合法；法律規(guī)定的其他情況。

二是課題違法，抵押財產(chǎn)是擔(dān)保法禁止的，抵押或質(zhì)押財產(chǎn)是贓物或遺失物。

三是內(nèi)容違法，如債權(quán)人以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危而使擔(dān)保人在違背真實意思的情況下作擔(dān)保的無效。值得注意的是，擔(dān)保合同的主合同變更時，在保證期間內(nèi)，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證合同另有約定的，按照合同的約定。在保證期間內(nèi)，債權(quán)人許可債務(wù)人債務(wù)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

其次，關(guān)于保證方式的問題，保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。一般保證的保證人主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債務(wù)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。但有下列三種情況之一的，保證人不得行使上述權(quán)利：一是債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難。二是人民法院手里債務(wù)人破產(chǎn)案件時，中止執(zhí)行程序。三是保證人以書面形式放棄上述權(quán)利的。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期限屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

最后，關(guān)于保證期間的問題。一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月，保證期間內(nèi)債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者仲裁的，保證人責(zé)任免除。連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間內(nèi)債權(quán)人為要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。

其他情況

七、重要抵押物、質(zhì)押物情況

重要抵押物情況常見的是以借款人的房地產(chǎn)或機器設(shè)備設(shè)定抵押，重要質(zhì)押物情況常見的是用股票或存單設(shè)定質(zhì)押。

質(zhì)押物為股票的，盡職調(diào)查需要采集的內(nèi)容包括:

1、股票名稱。股票名稱是指上市公司股票在交易所掛牌的簡稱或非上市公司的企業(yè)名稱。

2、股票數(shù)目。股份有限公司的股票數(shù)量（有限責(zé)任公司只涉及股權(quán)比例和注冊資本）。

3、股權(quán)比例。股份有限公司的股票數(shù)量或有限責(zé)任公司的出資金額/股份有限公司的股本或有限責(zé)任公司的注冊資本。

4、是否是上市公司的股票。

5、每股現(xiàn)價。最近一個交易日的收盤價。

6、每股凈資產(chǎn)。股票對應(yīng)的每股凈資產(chǎn)是指最近一個會計年度末的凈資產(chǎn)/股本。

7、所有權(quán)人。

質(zhì)押物為存單的，盡職調(diào)查需要采集的內(nèi)容包括：

1、存單類型。分為國債、企業(yè)債權(quán)、存款單等。

2、質(zhì)押金額。指質(zhì)押給銀行的存單金額。

3、到期日。到期日指調(diào)查日至存單到期日的時間，分為半年以下、半年至一年、1—2年、2年以上。

擔(dān)保方式除保證、抵押、質(zhì)押外，還有留置、定金。但對金融不良資產(chǎn)而言，留置、定金方式較為少見。

八、抵押、質(zhì)押、擔(dān)保有效的注意事項

分清擔(dān)保的范圍

抵押擔(dān)保的范圍是主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。

質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用。

合同另有約定的，按照合同約定。

關(guān)注擔(dān)保合同生效的時間

必須辦理抵押物登記的，抵押合同自抵押物登記之日起生效；自愿辦理抵押物登記的，抵押合同自合同簽訂之日起生效。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。

找出擔(dān)保合同無效的原因

關(guān)注擔(dān)保合同的要素

關(guān)注抵押物的不同情況

1、依法可以抵押的財產(chǎn)

① 抵押人所有的房屋和其他地上附著物；

② 抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；

③ 抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；

④ 抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；

⑤ 抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘和荒灘等荒地的使用權(quán)；

⑥ 依法可以抵押的其他財產(chǎn)；

⑦ 抵押人可以將上述所列財產(chǎn)一并抵押。

2、依法禁止抵押的財產(chǎn)

① 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

② 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

③ 所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)；

④ 依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

⑤ 依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

3、必須辦理抵押物登記的財產(chǎn)及登記部門

① 以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；

② 以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)、鎮(zhèn)、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府指定的部門；

③ 以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；

④ 以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；

⑤ 以企業(yè)的設(shè)備或其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。

關(guān)注抵押物清償?shù)捻樞?/span>

1、抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償。順序相同的，按照債權(quán)比例清償；

2、抵押合同自簽訂之日起生效且均未辦理抵押物登記的，按照抵押合同生效時間的先后順序清償。如果抵押合同簽訂的時間相同，則按照債權(quán)比例清償；

3、抵押合同自簽訂之日起生效且均已辦理抵押物等級的，按照抵押物登記的先后順序清償。登記時間相同的，按照債權(quán)比例清償；

4、抵押合同自簽訂之日起生效且只有一部分辦理了抵押物登記的，已辦理登記的優(yōu)先于未登記的受償。

關(guān)注質(zhì)押與抵押的區(qū)別

九、查看資料清單

是指了解債權(quán)資產(chǎn)所需查看的原始資料，大致可分為六類：借款人一般信息、借款人財務(wù)信息、借款有關(guān)合同及文件、保證相關(guān)合同和保證人有關(guān)文件、抵（質(zhì)）押相關(guān)合同及其相關(guān)文件、訴訟有關(guān)文件。根據(jù)中國人民銀行等金融監(jiān)管部門的要求，金融資產(chǎn)管理公司直接從國有商業(yè)銀行收購金融不良資產(chǎn)時，在檔案資料中還需要有稽查或監(jiān)察部門出具的責(zé)任認定報告及有關(guān)責(zé)任人的處理結(jié)果的證明文件。

借款人一般信息

1) 借款時及近期經(jīng)過年間的公司營業(yè)執(zhí)照；

2) 公司名稱、實體變更的證明和批準材料；

3) 企業(yè)近況調(diào)查報告及相關(guān)的背景資料；

4) 社會保障部門的職工登記人數(shù)及是否欠交社保費用等證明；

5) 與借款人、保證人及其他債權(quán)人的往來函件；

6) 企業(yè)改制、職工經(jīng)濟補償金標準的相關(guān)資料；

7) 公司章程；

8) 其他相關(guān)信息。

借款人財務(wù)信息

1) 借款人前一年年終財務(wù)報表；

2) 借款人前兩年年終財務(wù)報表；

3) 年度財務(wù)審計報告；

4) 借款人最近一期的財務(wù)報表；

5) 收入相關(guān)合同（如租賃合同，固定收入合同、文件）；

6) 子公司（聯(lián)營公司）的財務(wù)報表及審計報告；

7) 借款人貸款申請、債務(wù)重組申請等相關(guān)文件；

8) 其他相關(guān)信息。

借款有關(guān)和統(tǒng)計文件

1) 債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（經(jīng)貸款行、借款人和保證人簽署或公證或公告）；

2) 貸款五級分類認定表；

3) 借款有關(guān)合同及文件；

4) 借款借據(jù)/借款轉(zhuǎn)存憑證；

5) 借款合同；

6) 與借款合同相關(guān)的公證書（如有的話）；

7) 借款人的法人代表授權(quán)書或董事會有關(guān)決議；

8) 借款展期協(xié)議；

9) 借款變更協(xié)議；

10) 所有對借款人的催收通知及回執(zhí)；

11) 與借款人催收通知相關(guān)的公證書。

保證相關(guān)合同和與保證人有關(guān)的文件

1) 保證合同或最高額保證合同；

2) 與保證合同或最高額保證合同相關(guān)的公證書（如有的話）；

3) 保證人法人代表授權(quán)書或董事會有關(guān)決議；

4) 所有對保證人的催收通知及回執(zhí)；

5) 與保證人催收通知有關(guān)的公證書；

6) 保證人有關(guān)文件；

7) 保證人經(jīng)最近一次年檢的公司營業(yè)執(zhí)照；

8) 保證人的公司章程；

9) 保證人公司名稱、實體變更的證明和批準材料；

10) 保證人公司背景資料和財務(wù)狀況；

11) 保證人的財務(wù)報表及審計報告（最近兩年）；

12) 保證人的貸款申請、債務(wù)重組申請等相關(guān)文件；

13) 保證人那個人公司的出資結(jié)構(gòu)、出資人或股東的背景資料及財務(wù)狀況；

14) 保證人那個人母親最有價值的資產(chǎn)清單（未抵押和查封的資產(chǎn)）；

15) 其他相關(guān)信息。

抵（質(zhì)）押相關(guān)合同及其相關(guān)文件

1) 抵（質(zhì)）押物相關(guān)合同；

2) 抵（質(zhì)）押合同或最高額抵押合同；

3) 抵押物清單；

4) 與抵（質(zhì)）押合同或最高額抵押合同相關(guān)的公證書（如有的話）；

5) 抵（質(zhì)）押變更合同；

6) 抵押物權(quán)屬證明文件；

7) 他項權(quán)利證明或抵押物登記證明；

8) 所有權(quán)（占有權(quán)、使用權(quán)）證明或批準文件；

9) 土地使用權(quán)證；

10) 房產(chǎn)證（房地產(chǎn)、房產(chǎn)）；

11) 車輛、輪船、游艇、飛機等相關(guān)證件；

12) 定期存款存單或信用卡；

13) 股東證明或投資協(xié)議書（股份、股權(quán)/投資）；

14) 其他；

15) 若為劃撥地，還需提供土地主管部門的批準證書及相關(guān)文件；

16) 資產(chǎn)抵押優(yōu)先受償權(quán)的調(diào)查報告（包括土地管理局或房管局或工商局的最新登記或記錄）；

17) 資產(chǎn)的原始采購發(fā)票和相關(guān)證明文件；

18) 其他可證明賣方對資產(chǎn)所有權(quán)的文件；

19) 抵押物評估文件；

20) 資產(chǎn)評估報告（包括賣方內(nèi)部評估報告和評估事務(wù)所外部評估報告）；

21) 所有與抵押物/抵貸資產(chǎn)拍賣有關(guān)的記錄；

22) 相似資產(chǎn)當(dāng)前市場價格和需求的研究報告；

23) 當(dāng)?shù)卣巴恋匦姓鞴懿块T規(guī)定的土地出讓金標準等相關(guān)文件；

24) 抵押物出售或使用前翻修成本的報價；

25) 與抵押物相關(guān)的管理服務(wù)合同；

26) 對抵押物現(xiàn)狀的調(diào)查報告；

27) 周邊類似資產(chǎn)拍賣或出售價值及其資產(chǎn)描述的參考資料（最近12個月內(nèi)）；

28) 最新的抵押物/抵貸資產(chǎn)照片、土地面積圖和/或建筑平面圖；

29) 其他和抵押物一般特性相關(guān)或會影響其價值的文件。

訴訟有關(guān)文件

1) 起訴狀或仲裁（支付令等）申請書；

2) 法院立案記錄（如僅起訴未判決僅申請執(zhí)行未作出執(zhí)行裁定）；

3) 訴訟保全申請；

4) 法院保全裁定（如查封、凍結(jié)、扣押等）；

5) 法院一審判決；

6) 敗訴方上訴通知書；

7) 法院終審判決；

8) 法院執(zhí)行申請；

9) 中止執(zhí)行裁定；

10) 終結(jié)執(zhí)行裁定；

11) 法院執(zhí)行過程中的其他裁定；

12) 反映執(zhí)行結(jié)果的文件，如和解協(xié)議、查封令等；

13) 債權(quán)憑證；

14) 其他。

十、貸款責(zé)任追究登記

根據(jù)中國金融監(jiān)管部門的要求，國有商業(yè)銀行在不良貸款剝離之前，需要按要求查明不良貸款形成的原因，并記錄有關(guān)責(zé)任信息?！恫涣冀鹑谫Y產(chǎn)處置盡職指引》——除應(yīng)開展賣方盡職調(diào)查外，還要開展責(zé)任認定的調(diào)查。Boc.icbc,ccb在改制過程中剝離不良資產(chǎn)時，一般都以1999年底為界，貸款責(zé)任追究登記在1999年年底以前的稱為存量不良貸款，1999年年底以后的不良貸款稱為新增不良貸款。二者怎人人定的內(nèi)容基本相同，擔(dān)又有所區(qū)別，前者主要是分析造成不良貸款的起因，后者更注重對貸款發(fā)放的審批程序的合規(guī)性檢查。

十一、邏輯自糾控制和提示

指盡調(diào)中在對資產(chǎn)信息進行登記時，對信息進行合理性預(yù)處理，并對不符合邏輯的信息進行自動提示并糾錯的功能。