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企業(yè)風(fēng)控丨公司章程與公司法的關(guān)系

 Lawyer賈旭生 2016-06-02


  導(dǎo)讀:公司章程是股東共同一致的意思表示,載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則,是公司的憲章。《公司法》賦予了其可以自由約定的事項(xiàng)。但當(dāng)公司章程與公司法不一致時(shí)該如何處理?

  一、公司章程中可以自由約定的事項(xiàng)是由《公司法》具體授權(quán)如下:

  第12條授權(quán),公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定。

  第13條授權(quán),公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任;原《公司法》規(guī)定只能由董事長(zhǎng)擔(dān)任,而現(xiàn)在則是可以由他們其中的一人擔(dān)任。

  第16條授權(quán),公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保,按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議,并且公司章程可以對(duì)投資或擔(dān)保的總額和數(shù)額作出限制。

  第38條第(11)項(xiàng)授權(quán),公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股東會(huì)享有公司法規(guī)定以外的職權(quán)。

  第42條授權(quán),公司章程可以另行約定股東會(huì)會(huì)議的通知時(shí)間。

  第43條授權(quán),公司章程呵以規(guī)定有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)的行使方式。

  笫44條授權(quán),公司章程可以在法定規(guī)定的范圍之外,規(guī)定股東會(huì)的議事方式和表決程序。

  第45條授權(quán),公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法。

  第47條授權(quán),公司章程可以規(guī)定董事會(huì)法定以外的職權(quán)。

  第49條授權(quán),公司章程可以在法定范圍之外,規(guī)定董事會(huì)的議事方式和表決程序。

  第54條和第56條授權(quán),公司章程可以在法定范圍之外,規(guī)定監(jiān)事會(huì)的職權(quán)、議事方式和表決程序。

  第72條授權(quán),公司章程可以另行規(guī)定有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。

  第75條授權(quán),公司章程可以規(guī)定公司的營(yíng)業(yè)期限和公司的章程。

  第76條規(guī)定,公司章程可以另行規(guī)定股東資格的繼承問(wèn)題。

  第84條授權(quán),公司章程可以規(guī)定股份有限公司發(fā)起人的認(rèn)購(gòu)股權(quán)的相關(guān)事宜。

  第142條授權(quán),公司章程可以對(duì)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持有的本公司的股份作出法定以外的限制性規(guī)定。

  第148條授權(quán),公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)作出規(guī)定。

  第166條授權(quán),公司章程可以規(guī)定財(cái)務(wù)報(bào)告的提交期限。

  第167條授權(quán),股份有限公司章程可以另行約定股東的利潤(rùn)分配比例。

  第217條授權(quán),公司章程可以規(guī)定高級(jí)管理人員的范圍。

  二、公司章程與公司法不一致的處理。

  公司章程如果違反了《公司法》的強(qiáng)行性規(guī)定則應(yīng)為無(wú)效,如果僅僅是變通了《公司法》的任意性規(guī)定,則不應(yīng)否定章程的效力。

  公司章程的內(nèi)容包括絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)?!豆痉ā返?5條、第82條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng),公司章程如果欠缺該絕對(duì)必要記載事項(xiàng)則為無(wú)效。

  當(dāng)章程規(guī)定不同于《公司法》規(guī)定時(shí),效力要具體問(wèn)題具體分析,不能一概而論。如《公司法》很多條都規(guī)定了“章程另有規(guī)定的除外”,就上述條款提到的股東會(huì)議召開(kāi)通知、股東會(huì)議表決權(quán)的行使、股東會(huì)的議事方式和表決程序、有限公司董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法與表決程序、執(zhí)行董事的職權(quán)、監(jiān)事會(huì)的議事方式與表決程序等均可以在章程中規(guī)定,一般情況下應(yīng)當(dāng)認(rèn)可公司章程的效力。

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