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新三板利潤分配與公積金轉(zhuǎn)增股本操作實(shí)務(wù)
掛牌公司信息披露及會計(jì)業(yè)務(wù)問答(一)——利潤分配與公積金轉(zhuǎn)增股本
問：掛牌公司進(jìn)行利潤分配和資本公積轉(zhuǎn)增股本，請問財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)以什么時(shí)間作為基準(zhǔn)日?
答：實(shí)踐中，部分掛牌公司進(jìn)行利潤分配和資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)，以驗(yàn)資報(bào)告或除定期報(bào)告之外的任意時(shí)點(diǎn)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為依據(jù)進(jìn)行利潤分配和資本公積轉(zhuǎn)增股本(以下稱“權(quán)益分派”)，這種做法存在超額分配，損害投資者及債權(quán)人利益的可能性。
全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是公開轉(zhuǎn)讓股份的全國性證券交易場所，而驗(yàn)資報(bào)告僅是對股東是否實(shí)繳出資到位發(fā)表審驗(yàn)意見的書面文件，除定期報(bào)告之外的任意時(shí)點(diǎn)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)也并不具有公開性，不能全面直觀反映掛牌公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果，因此，不能以驗(yàn)資報(bào)告或除定期報(bào)告之外的任何時(shí)點(diǎn)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為基準(zhǔn)進(jìn)行權(quán)益分派。
為規(guī)范掛牌公司的權(quán)益分派行為，擬進(jìn)行權(quán)益分派的掛牌公司，權(quán)益分派方案中應(yīng)當(dāng)以公開披露過的仍在有效期內(nèi)(報(bào)告期末日起6個(gè)月內(nèi))的最近一期定期報(bào)告期末日作為基準(zhǔn)日，也就是說掛牌公司進(jìn)行權(quán)益分派，應(yīng)當(dāng)以已披露的年度報(bào)告、半年度報(bào)告或季度報(bào)告的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為依據(jù)。如未披露季度報(bào)告的，可以以年度報(bào)告、半年度報(bào)告為基礎(chǔ)。基準(zhǔn)日的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)指的是未分配利潤和資本公積，實(shí)施權(quán)益分派的股本基數(shù)如無特殊安排，均以股權(quán)登記日的股本數(shù)為準(zhǔn)。權(quán)益分派方案經(jīng)股東大會審議通過后2個(gè)月必須實(shí)施完畢，如未能實(shí)施則須重新履行審議程序。
掛牌公司信息披露及會計(jì)業(yè)務(wù)問答(二) ——發(fā)行費(fèi)用的會計(jì)核算
問：掛牌公司在發(fā)行權(quán)益性證券過程中發(fā)生的各種費(fèi)用，應(yīng)如何進(jìn)行會計(jì)核算?
答：近期，隨著市場功能的完善，掛牌公司融資日趨活躍。實(shí)踐中，部分掛牌公司對發(fā)行權(quán)益性證券過程中發(fā)行費(fèi)用的會計(jì)處理不規(guī)范，造成投資者對財(cái)務(wù)信息的誤判誤讀。因此，根據(jù)《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第37號—金融工具列報(bào)》的規(guī)定，參照《上市公司執(zhí)行企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則監(jiān)管問題解答(第四期)》的要求，特發(fā)布本問答。
掛牌公司為發(fā)行權(quán)益性證券發(fā)生的承銷費(fèi)、財(cái)務(wù)顧問費(fèi)、備案材料印刷費(fèi)、律師費(fèi)、評估費(fèi)、會計(jì)師費(fèi)等與發(fā)行權(quán)益性證券直接相關(guān)的新增外部費(fèi)用，沖減溢價(jià)形成的資本公積;在權(quán)益性證券發(fā)行無溢價(jià)或溢價(jià)金額不足以扣減的情況下，沖減盈余公積和未分配利潤。
發(fā)行權(quán)益性證券過程中發(fā)行的路演費(fèi)、財(cái)經(jīng)公關(guān)費(fèi)、酒會費(fèi)等其他費(fèi)用應(yīng)在發(fā)生時(shí)計(jì)入當(dāng)期損益。
掛牌公司以權(quán)益性證券作為企業(yè)合并的對價(jià)，在此過程中涉及的費(fèi)用一般包括合并費(fèi)用與權(quán)益性證券發(fā)行費(fèi)用。通常情況下，針對被收購方的盡職調(diào)查、評估和審計(jì)、為申報(bào)重大資產(chǎn)重組而發(fā)生的費(fèi)用，屬于企業(yè)合并費(fèi)用;為驗(yàn)資、權(quán)益性證券發(fā)行備案、股份登記而發(fā)生的費(fèi)用，屬于發(fā)行證券的費(fèi)用。公司需要合理區(qū)分屬于企業(yè)合并交易的費(fèi)用和屬于發(fā)行證券的費(fèi)用，合并費(fèi)用應(yīng)在發(fā)生當(dāng)期計(jì)入損益，發(fā)行費(fèi)用直接扣減發(fā)行股份產(chǎn)生的溢價(jià)。
一、超額分配利潤（日新傳導(dǎo)） 解決方案：股東分得股利全部返還給公司；實(shí)際控制人做出承諾。
信息披露：補(bǔ)充法律意見書P11
日新傳導(dǎo)于 2013 年實(shí)施的利潤分配方案存在超額分配利潤的情形，超額分配的利潤金額為4,821,668.95 元。為規(guī)范上述超額分配利潤情形，日新傳導(dǎo)及其股東已采取以下整改措施對相關(guān)事項(xiàng)予以規(guī)范：
日新傳導(dǎo)已于 2014 年 4 月 26 日召開第二屆董事會第十二次會議，通過了《關(guān)于2013 年度利潤分配及由股東將 2013 年內(nèi)取得的超額分配利潤返還公司的議案》，決定按現(xiàn)股東所持股權(quán)比例向全體股東分配現(xiàn)金股利 4,821,668.95元，并由股東將本次所分得的股利全部返還給公司。本次分配的利潤不再實(shí)際支付給各股東。
日新傳導(dǎo)董事會已召集于 2014 年 5 月 12 日召開 2014 年第三次臨時(shí)股東大會，審議上述議案。日新傳導(dǎo)全體股東已承諾將在前述股東大會上對上述議案投贊成票。
日新傳導(dǎo)實(shí)際控制人李明斌和雷登會已承諾，如未來存在稅務(wù)局追繳上述利潤分配涉及的自然人股東應(yīng)繳納的個(gè)人所得稅，將由其全部承擔(dān)。
經(jīng)核查，本律師認(rèn)為：日新傳導(dǎo)在報(bào)告期內(nèi)存在超額分配利潤情形，鑒于日新傳導(dǎo)已采取措施予以整改，相關(guān)事項(xiàng)在整改措施實(shí)施完畢后將得到規(guī)范，不構(gòu)成本次掛牌的法律障礙。
二、公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)的審核觀點(diǎn) 案例：德卡科技（832423） （一）、股轉(zhuǎn)系統(tǒng)反饋意見： 1、公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng) （1）請公司補(bǔ)充披露以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)履行程序是否符合當(dāng)時(shí)法律法規(guī)等相關(guān)規(guī)定，增資時(shí)凈資產(chǎn)金額情況； （2）請律師對上述增資合法合規(guī)性，是否存在出資不實(shí)等情形發(fā)表意見； （3）請申報(bào)會計(jì)師就上述增資入賬價(jià)值合理性、公允性發(fā)表意見； （4）請主辦券商補(bǔ)充核查上述事項(xiàng)。 2、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本繳納個(gè)人所得稅核查。 針對公司以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)， （1）請公司補(bǔ)充披露未代扣代繳個(gè)人所得稅的原因及解決措施； （2）請申報(bào)會計(jì)師及律師對上述事項(xiàng)是否符合《稅法》及所屬稅務(wù)機(jī)關(guān)相關(guān)規(guī)定發(fā)表意見； （3）請主辦券商補(bǔ)充核查上述事項(xiàng)。 （二）、基本情況： 公司歷史上存在兩次以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤增資事項(xiàng)，分別是2012年8月31日公司以未分配利潤500萬元轉(zhuǎn)增資本至1500萬元；2013年2月末公司以未分配利潤400萬元及貨幣100萬元轉(zhuǎn)增資本至2000萬元。以上兩次增資均經(jīng)有限公司股東會決議通過，經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資證明，并辦理完工商變更登記手續(xù)，但未經(jīng)專項(xiàng)審計(jì)。 股東孫永戰(zhàn)及賈立民于 2012 年 8 月 31 日及 2013 年 2 月 27 日，先后兩次利以未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本，未繳納個(gè)人所得稅，公司也未履行代扣代繳義務(wù)。 （三）、解決方案 1、針對增資行為： （1）披露說明并證明公司兩次以未分配利潤增資的行為不存在因未分配利潤低于轉(zhuǎn)增資本額的情況，且不存在未足額出資或虛假出資行為： 具體說明：以2012年轉(zhuǎn)增資本說明。 公司2012年以未分配利潤增資500萬元及2013年以未分配利潤增資400萬元，根據(jù)律師核查證明，公司2011年度審計(jì)報(bào)告顯示2011年未分配利潤6,255,017.78元，股改時(shí)公司的審計(jì)報(bào)告顯示2011年未分配利潤5,832,718.22元。 轉(zhuǎn)增方案：以 2011 年末公司未分配利潤+2005 至 2011 年損益-計(jì)提（2011 年度未分配利潤+2005 年至 2011 年度損益）×10%的盈余公積金后，以余額進(jìn)行轉(zhuǎn)增。 根據(jù)2011年度審計(jì)報(bào)告計(jì)算，可轉(zhuǎn)增股本的數(shù)額為5,577,868.926元；股改時(shí)的審計(jì)報(bào)告計(jì)算，可轉(zhuǎn)增股本的數(shù)額為5,197,799.322元，上述兩個(gè)結(jié)果均比實(shí)際轉(zhuǎn)增股本多，故不存在不存在因未分配利潤低于轉(zhuǎn)增資本額的情況，且不存在未足額出資或虛假出資行為。 （2）取得股東《關(guān)于股權(quán)變動事宜的聲明及承諾函》，承諾公司歷次增資程序合法、有效，增資權(quán)相均已足額到位，用于出資的實(shí)物資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)清晰、合法，已經(jīng)變更至公司名下。公司股東對上述聲明、承諾的真實(shí)性及合法性負(fù)全部法律責(zé)任；如公司股東對上述事項(xiàng)進(jìn)行了虛假陳述，并造成公司、投資者經(jīng)濟(jì)損失的，公司股東承諾承擔(dān)連帶責(zé)任。” 2、針對增資行為稅務(wù)稽查事項(xiàng) 取得股東出具的《關(guān)于納稅事宜的承諾函》，承諾：“上述增資涉及的補(bǔ)繳個(gè)人所得稅、滯納金及/或罰金等稅費(fèi)，本人同意，該等稅費(fèi)完全由本人于 2015 年 12 月 31 日前自行承擔(dān)，且本人同意確保公司免于承擔(dān)上述任何稅費(fèi)?！?/span> （四）、律師意見： 1、針對增資行為： 律師認(rèn)為，公司歷史上以未經(jīng)審計(jì)的未分配利潤進(jìn)行增資的情形,雖然存在程序上的瑕疵，但并未造成公司或其他股東的實(shí)際損失。公司股東亦對該程序性瑕疵可能產(chǎn)生的影響出具了書面承諾，上述情形不會導(dǎo)致公司違規(guī)受損失，對公司申請掛牌不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。 2、針對增資行為稅務(wù)稽查事項(xiàng) 律師認(rèn)為，股東雖未繳納個(gè)人所得稅，公司亦未代扣代繳，但股東已就針對上述情形出具了書面承諾，不會導(dǎo)致公司違規(guī)受損失，亦不會對公司本次掛牌構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。 （五）、關(guān)于以未分配利潤增資的程序 根據(jù)以往經(jīng)驗(yàn)，提示幾點(diǎn)轉(zhuǎn)增資本的程序，供參考。 1、會計(jì)報(bào)表審計(jì)，確認(rèn)未分配利潤，這是轉(zhuǎn)增資本的依據(jù)，工商變更時(shí)要出具該審計(jì)報(bào)告及驗(yàn)資報(bào)告； 2、股東會決議（2/3表決權(quán)通過），同意用未分配利潤轉(zhuǎn)增資本； 3、增資協(xié)議，增資各方共同簽署，規(guī)定資金來源、增資基準(zhǔn)日及增資后股份比例等具體條款； 4、股東會決議通過《公司章程修正案》，修改股本的相關(guān)條款； 5、工商注冊變更申請，按股權(quán)變更的相關(guān)要求準(zhǔn)備文件； 6、繳納應(yīng)納所得稅，按利潤分配處理； 7、如果是國企，還需要上級批件； 8、如果不是所有股東同等增加資本，還需要未增加資本的股東寫個(gè)放棄優(yōu)先權(quán)的聲明。
三、新三板案例研究：未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司（酷買網(wǎng) 430690） （一）、問題 “請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負(fù)情況下變更股份公司是否合法合規(guī)發(fā)表意見。”
（二）、律師答復(fù) 依據(jù)大華會計(jì)所出具的標(biāo)準(zhǔn)無保留意見《審計(jì)報(bào)告》（大華審字[2013]005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產(chǎn)合計(jì)為 5,959,910.24 元；公司負(fù)債合計(jì)為946,492.98 元（其中 2013 年 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達(dá)成協(xié)議，將公司應(yīng)付控股股東吳輝債務(wù)豁免了 100 萬元）；所有者權(quán)益合計(jì)為 5,013,417.26 元，也就是經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn) 5,013,417.26 元。
依據(jù)大華會計(jì)所大華驗(yàn)字[2012] 000332 號《驗(yàn)資報(bào)告》，公司以不高于審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)且不高于評估機(jī)構(gòu)評估的凈資產(chǎn)值折股，5,000,000.00 元為注冊資本，余額 13,417.26 元進(jìn)入資本公積金，整體變更為股份有限公司。
經(jīng)本所律師核查：本次酷買網(wǎng)有限整體變更為酷買網(wǎng)股份符合《公司法》第九十五條規(guī)定“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。” 。《業(yè)務(wù)規(guī)則》第 2.1 條第（一）款明確：“有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算”。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定；同時(shí)，本次折股經(jīng)過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權(quán)人利益的情形。
綜上，本所律師認(rèn)為，整體變更時(shí)有限公司未分配利潤為負(fù)的情況不影響公司通過經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)賬面價(jià)值轉(zhuǎn)股本整體變更為股份公司的合法合規(guī)性。
（三）、小結(jié)
《公司法》規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?！钡沁@與公司的未分配利潤情況無關(guān)。法律法規(guī)方面沒有未分配利潤為負(fù)的情況下，不能進(jìn)行股改的禁止性規(guī)定。
四、新三板案例：未按原持股比例進(jìn)行未分配利潤轉(zhuǎn)增資本（成科機(jī)電430257）
披露信息（P9）: 2001 年9 月1 日，成科機(jī)電有限召開股東會作出決議，決定公司以累積未分配利潤增加注冊資本250 萬元，其中張鋼轉(zhuǎn)增220 萬元，張強(qiáng)轉(zhuǎn)增20 萬元，胡鳳蘭轉(zhuǎn)增10 萬元。上述增資情況經(jīng)津天地驗(yàn)內(nèi)字（2001）第376 號《驗(yàn)資報(bào)告》驗(yàn)證。 會議決定變更公司經(jīng)營范圍，增加“成套輸送設(shè)備制造（以環(huán)保部門審核為準(zhǔn)）”業(yè)務(wù)；會議決定變更公司住所至天津新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)華苑產(chǎn)業(yè)區(qū)鑫茂科技園D1 座五層A 單元。公司按照要求修改了公司章程。 2001 年9 月24 日，公司就本次變更辦理了工商變更登記，并取得了變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司律師認(rèn)為：成科機(jī)電有限本次未按照原持股比例進(jìn)行未分配利潤轉(zhuǎn)增的行為不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且各股東均予認(rèn)可，因此本次增資行為合法有效，不存在潛在的法律糾紛。
五、新三板涉稅問題（個(gè)人股東盈余公積、未分配利潤和資本公積金轉(zhuǎn)增股本未繳納個(gè)稅）
1.政策規(guī)定 《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅》國稅函[1998]289號（國稅函[1998]289號）對國稅發(fā)[1997]198號已進(jìn)行了補(bǔ)充說明：“《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）中所表述的‘資本公積金’是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個(gè)人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個(gè)人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個(gè)人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個(gè)人所得稅?！?/span> 2.實(shí)務(wù)問題 個(gè)人股東將累積的盈余公積、未分配利潤、非資本溢價(jià)產(chǎn)生的資本公積金轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。 3.神一樣的案例：調(diào)賬調(diào)出“未分配利潤”轉(zhuǎn)增資本 某企業(yè)未分配利潤轉(zhuǎn)增自然人股本未扣繳個(gè)稅被查處 近日，深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局在對轄區(qū)內(nèi)某高新技術(shù)企業(yè)實(shí)施稅務(wù)稽查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)存在將未分配利潤轉(zhuǎn)增個(gè)人股東股本，未按規(guī)定代扣代繳個(gè)人所得稅等違法行為，最后作出責(zé)令其補(bǔ)扣繳稅款220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。 經(jīng)查實(shí)，該企業(yè)出于競標(biāo)的需要，急需將注冊資本增至1000萬元，由于股東自有資金不足，公司賬上也沒有足夠的未分配利潤，于是，該公司委托某會計(jì)師事務(wù)所出具虛假的審計(jì)報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告，代為撰寫股東決議和公司章程，以利潤轉(zhuǎn)增資本的方式增資。為方便辦理，該企業(yè)還將經(jīng)營地址從福田區(qū)變更到龍崗區(qū)，增資手續(xù)辦妥后又遷回福田區(qū)。賬務(wù)方面，到2010年9月有830多萬元的未分配利潤時(shí)，該公司作出了增加實(shí)收資本900萬元的賬務(wù)處理，其余70萬元掛往來賬。 根據(jù)稅法規(guī)定，上述個(gè)人股東以利潤轉(zhuǎn)增資本，構(gòu)成從企業(yè)取得利潤分配，應(yīng)依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，由企業(yè)代為扣繳。深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局向該公司送達(dá)了《責(zé)令限期代扣代繳稅款通知書》，責(zé)令其限時(shí)補(bǔ)扣繳上述個(gè)人所得稅160余萬元。 除上述問題外，該公司還存在以套取現(xiàn)金方式在內(nèi)賬中向個(gè)人股東發(fā)放股息、紅利，向員工發(fā)放獎金和提成的違法行為，未代扣代繳個(gè)人所得稅近60萬元。稅務(wù)機(jī)關(guān)對其作出了補(bǔ)代扣代繳個(gè)人所得稅220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。 稅官說法 在該案件中，該公司以利潤分配形式向個(gè)人股東轉(zhuǎn)增股本的業(yè)務(wù)，實(shí)際上是該公司將利潤向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本的過程。本案涉及的個(gè)人所得稅，實(shí)質(zhì)是對以利潤分配方式分得的股息、紅利所得征稅，當(dāng)涉案企業(yè)辦妥工商登記和轉(zhuǎn)增資本的賬務(wù)處理時(shí)，納稅義務(wù)就已經(jīng)產(chǎn)生了。 根據(jù)《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其實(shí)施條例、《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)［1997］198號）以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函［1998］333號）的有關(guān)規(guī)定，個(gè)人股東分得再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅稅款，由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳。 “利息、股息、紅利所得”個(gè)人所得稅是調(diào)節(jié)收入分配和組織財(cái)政收入的重要手段。只要存在事實(shí)上的利潤分配，納稅義務(wù)就會發(fā)生，并不要求股息、紅利以現(xiàn)金形式進(jìn)入股東賬戶。因此，個(gè)人股東企圖通過非現(xiàn)金分配來規(guī)避個(gè)人所得稅的做法也是行不通的。例如，《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個(gè)人投資者個(gè)人所得稅征收管理的通知》（財(cái)稅[2003]158號）第一條規(guī)定，以企業(yè)資金為本人、家庭成員及其相關(guān)人員支付與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的消費(fèi)性支出及購買汽車、住房等財(cái)產(chǎn)性支出，應(yīng)計(jì)征個(gè)人所得稅。該通知第二條規(guī)定，納稅年度內(nèi)個(gè)人投資者從其投資的企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個(gè)人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。 在此，稅務(wù)機(jī)構(gòu)提醒廣大納稅人，認(rèn)真學(xué)習(xí)稅法知識，依法誠信經(jīng)營，莫因心存僥幸而觸犯稅法，招致更大的損失。
六、神一樣的案例：調(diào)賬調(diào)出“未分配利潤”轉(zhuǎn)增資本~
某企業(yè)未分配利潤轉(zhuǎn)增自然人股本未扣繳個(gè)稅被查處 近日，深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局在對轄區(qū)內(nèi)某高新技術(shù)企業(yè)實(shí)施稅務(wù)稽查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)存在將未分配利潤轉(zhuǎn)增個(gè)人股東股本，未按規(guī)定代扣代繳個(gè)人所得稅等違法行為，最后作出責(zé)令其補(bǔ)扣繳稅款220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。 經(jīng)查實(shí)，該企業(yè)出于競標(biāo)的需要，急需將注冊資本增至1000萬元，由于股東自有資金不足，公司賬上也沒有足夠的未分配利潤，于是，該公司委托某會計(jì)師事務(wù)所出具虛假的審計(jì)報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告，代為撰寫股東決議和公司章程，以利潤轉(zhuǎn)增資本的方式增資。為方便辦理，該企業(yè)還將經(jīng)營地址從福田區(qū)變更到龍崗區(qū)，增資手續(xù)辦妥后又遷回福田區(qū)。賬務(wù)方面，到2010年9月有830多萬元的未分配利潤時(shí)，該公司作出了增加實(shí)收資本900萬元的賬務(wù)處理，其余70萬元掛往來賬。 根據(jù)稅法規(guī)定，上述個(gè)人股東以利潤轉(zhuǎn)增資本，構(gòu)成從企業(yè)取得利潤分配，應(yīng)依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，由企業(yè)代為扣繳。深圳市地方稅務(wù)局第二稽查局向該公司送達(dá)了《責(zé)令限期代扣代繳稅款通知書》，責(zé)令其限時(shí)補(bǔ)扣繳上述個(gè)人所得稅160余萬元。 除上述問題外，該公司還存在以套取現(xiàn)金方式在內(nèi)賬中向個(gè)人股東發(fā)放股息、紅利，向員工發(fā)放獎金和提成的違法行為，未代扣代繳個(gè)人所得稅近60萬元。稅務(wù)機(jī)關(guān)對其作出了補(bǔ)代扣代繳個(gè)人所得稅220余萬元，罰款110余萬元的稅務(wù)處理處罰決定。 稅官說法 在該案件中，該公司以利潤分配形式向個(gè)人股東轉(zhuǎn)增股本的業(yè)務(wù)，實(shí)際上是該公司將利潤向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本的過程。本案涉及的個(gè)人所得稅，實(shí)質(zhì)是對以利潤分配方式分得的股息、紅利所得征稅，當(dāng)涉案企業(yè)辦妥工商登記和轉(zhuǎn)增資本的賬務(wù)處理時(shí)，納稅義務(wù)就已經(jīng)產(chǎn)生了。 根據(jù)《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其實(shí)施條例、《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)［1997］198號）以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函［1998］333號）的有關(guān)規(guī)定，個(gè)人股東分得再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅稅款，由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會決議通過后代扣代繳。 “利息、股息、紅利所得”個(gè)人所得稅是調(diào)節(jié)收入分配和組織財(cái)政收入的重要手段。只要存在事實(shí)上的利潤分配，納稅義務(wù)就會發(fā)生，并不要求股息、紅利以現(xiàn)金形式進(jìn)入股東賬戶。因此，個(gè)人股東企圖通過非現(xiàn)金分配來規(guī)避個(gè)人所得稅的做法也是行不通的。例如，《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個(gè)人投資者個(gè)人所得稅征收管理的通知》（財(cái)稅[2003]158號）第一條規(guī)定，以企業(yè)資金為本人、家庭成員及其相關(guān)人員支付與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的消費(fèi)性支出及購買汽車、住房等財(cái)產(chǎn)性支出，應(yīng)計(jì)征個(gè)人所得稅。該通知第二條規(guī)定，納稅年度內(nèi)個(gè)人投資者從其投資的企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個(gè)人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。 在此，稅務(wù)機(jī)構(gòu)提醒廣大納稅人，認(rèn)真學(xué)習(xí)稅法知識，依法誠信經(jīng)營，莫因心存僥幸而觸犯稅法，招致更大的損失。
1政策規(guī)定 《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅》國稅函[1998]289號（國稅函[1998]289號）對國稅發(fā)[1997]198號已進(jìn)行了補(bǔ)充說明：“《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）中所表述的‘資本公積金’是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個(gè)人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)稅所得征收個(gè)人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個(gè)人所得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個(gè)人所得稅?！?/span>
2實(shí)務(wù)問題
個(gè)人股東將累積的盈余公積、未分配利潤、非資本溢價(jià)產(chǎn)生的資本公積金轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。
七、未分配利潤交個(gè)稅新解決方案
有限公司如果股東是個(gè)人，賬上的未分配利潤在分配時(shí)需要繳納股息紅利個(gè)人所得稅，稅率是20%。
很多企業(yè)賬面有利潤不敢分配，害怕交稅。
曾老師建議，采用法人持股，不用個(gè)人持股；
企業(yè)一臉無奈：當(dāng)時(shí)不知道?。?/span>
現(xiàn)在，未分配利潤規(guī)避個(gè)人所得稅有新的解決方案了。
先看財(cái)稅【2014】48號文的規(guī)定：
根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》（國發(fā)[2013]49號）的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就實(shí)施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個(gè)人所得稅政策有關(guān)問題通知如下：
個(gè)人持有全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票，持股期限在1個(gè)月以內(nèi)（含1個(gè)月）的，其股息紅利所得全額計(jì)入應(yīng)納稅所得額；持股期限在1個(gè)月以上至1年（含1年）的，暫減按50%計(jì)入應(yīng)納稅所得額；持股期限超過1年的，暫減按25%計(jì)入應(yīng)納稅所得額。上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計(jì)征個(gè)人所得稅。
……
有人說：沒什么特別，個(gè)人在滬深股市炒股也是這么規(guī)定。
列位看官，這個(gè)文件的特別之處在于：對在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前取得的股票也同樣適用，掛牌前取得股票的就是原始股東哦。
因此，如果企業(yè)申請新三板掛牌，就可以繞開未分配利潤繳納個(gè)人所得稅。
▎第一步 ▎
企業(yè)進(jìn)行股份制改造時(shí)，未分配利潤不轉(zhuǎn)增注冊資本，不分配，轉(zhuǎn)入企業(yè)的資本公積；
▎第二步 ▎
利用資本公積轉(zhuǎn)增股本。根據(jù)稅務(wù)政策，股份公積資本公積轉(zhuǎn)增股本不用納個(gè)人所得稅；
▎第三步 ▎
稅務(wù)機(jī)關(guān)有異議。也許有個(gè)別稅務(wù)機(jī)關(guān)會提出異議，認(rèn)為這些用未分配利潤轉(zhuǎn)增形成的資本公積與資本溢價(jià)不同，應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)如果有此要求，引用財(cái)稅【2014】48號，持股超過一年也僅僅是繳納5%的個(gè)人所得稅。
沒有想到，上新三板還有這個(gè)優(yōu)勢??！
八、新三板企業(yè)在掛牌前后涉及的稅務(wù)問題有哪些？ 通常有新三板企業(yè)的發(fā)票問題、個(gè)人股東盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個(gè)人所得稅的問題等，下面介紹下新三板企業(yè)涉及的稅務(wù)問題及對策知識。 (一)發(fā)票問題 問題：發(fā)票無小事，無論是“股改”過程中發(fā)現(xiàn)不合規(guī)發(fā)票入賬的歷史遺留問題還是在掛牌后出現(xiàn)的發(fā)票問題，都有可能招致“行政處罰”甚至是“刑事處罰”，尤其是“營改增”后，增值稅專用發(fā)票引發(fā)的“刑事風(fēng)險(xiǎn)”無論對公司高管還是公司本身，都具有不可估計(jì)的破壞力。 對策：加強(qiáng)公司內(nèi)部發(fā)票的規(guī)范性管理，尤其在開具、接收過程中，嚴(yán)格按照發(fā)票管理的程序，重點(diǎn)審核“賬”、“票”的一致性。 (二)個(gè)人股東盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本未繳納個(gè)人所得稅 問題：“股改”過程中，個(gè)人股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個(gè)人所得稅。 對策：按照稅法規(guī)定，該情形下應(yīng)視同進(jìn)行利潤分配，需要按照20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。 (三)個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資未繳納個(gè)人所得稅 問題：個(gè)人股東以無形資產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)投資入股，沒有繳納個(gè)人所得稅，且已經(jīng)按照一定年限對無形資產(chǎn)進(jìn)行了攤銷。 對策：根據(jù)《關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》(財(cái)稅【2015】41號文)，個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時(shí)發(fā)生。對個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)按評估后的公允價(jià)值確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入。非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理稅費(fèi)后的余額為應(yīng)納稅所得額。 (四)關(guān)聯(lián)交易定價(jià)不合理 問題：部分企業(yè)利用關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的“稅負(fù)差”轉(zhuǎn)移利潤，實(shí)現(xiàn)降低稅負(fù)的目的。 對策：關(guān)聯(lián)交易應(yīng)按照《企業(yè)所得稅》以及《特別納稅調(diào)整》的規(guī)定，提交留存相關(guān)資料，以證明定價(jià)的合理性。 (五)特殊性稅務(wù)處理未進(jìn)行備案 問題：企業(yè)在進(jìn)行重組中，適用了特殊性的稅務(wù)處理，卻沒有按照規(guī)定到主管機(jī)關(guān)進(jìn)行備案。 對策：選擇特殊稅務(wù)處理應(yīng)按《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅[2009]59號)第11條規(guī)定備案；如企業(yè)重組各方需要稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)，可以選擇由重組主導(dǎo)方可向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請，層報(bào)省級稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)。 (六)整體改制中的契稅、營業(yè)稅、土增稅問題 問題：企業(yè)在整體改制中，涉及到大量資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為，沒有按照稅法規(guī)定繳納相應(yīng)的契稅、營業(yè)稅、土地增值稅等。 對策：依照稅法規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。根據(jù)《關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知》(財(cái)稅〔2015〕5號)，符合條件的四種情況暫不征收土地增值稅。 (七)消除同業(yè)競爭，未進(jìn)行稅務(wù)注銷 問題：企業(yè)掛牌新三板前，為了消除同業(yè)競爭問題，對部分項(xiàng)目公司進(jìn)行了注銷，卻沒有進(jìn)行稅務(wù)注銷。 對策：企業(yè)應(yīng)該按照規(guī)定，及時(shí)進(jìn)行稅務(wù)注銷，進(jìn)而進(jìn)行工商注銷，從法律上消滅主體資格。 (八)稅收遷移問題 問題：企業(yè)為了享受區(qū)域性的稅收優(yōu)惠，實(shí)施了稅收遷移，但是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、實(shí)際辦公地址、稅務(wù)登記證存在不一致的情形。 對策：企業(yè)應(yīng)該盡快按照工商、稅務(wù)部門的要求，實(shí)現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記等的一致性。 （九）稅務(wù)優(yōu)惠資格存疑 問題：企業(yè)取得稅收優(yōu)惠資格(如高新技術(shù)企業(yè)等)后，管理不規(guī)范，沒有按規(guī)定提交相應(yīng)的備案等材料。 對策：掛牌前，企業(yè)已經(jīng)取得的稅收優(yōu)惠資格，比如高新技術(shù)企業(yè)、雙軟企業(yè)等，應(yīng)該符合國家相關(guān)法律、文件的要求，獲得相應(yīng)的批準(zhǔn)，進(jìn)行備案，以保證稅收優(yōu)惠資格的有效性。 (十)存在欠稅問題 問題：掛牌前，公司存在欠繳稅款行為。 對策：及時(shí)申報(bào)繳納稅款是企業(yè)的應(yīng)盡義務(wù)，如果企業(yè)因?yàn)樘囟ǖ脑虿荒芗皶r(shí)繳納稅款，可以按照規(guī)定申請延期繳納稅款，否則，會受到相應(yīng)的行政制裁，并會成為掛牌新三板的障礙。 (十一)存在補(bǔ)稅行為 問題：部分企業(yè)掛牌前為了提高的賬面利潤，調(diào)增利潤，從而補(bǔ)交稅款，還有因?yàn)闀?jì)差錯(cuò)補(bǔ)交稅款。 對策：企業(yè)掛牌前補(bǔ)交大量稅款，需要有合理的說明，否則會構(gòu)成掛牌新三板的障礙因素。而對于因會計(jì)差錯(cuò)，不交少量的稅款，一般不會影響新三板掛牌。
(十二)存在逃稅行為 問題：公司在以往的經(jīng)營過程中存在偷逃稅的行為。 對策：具有主觀故意的偷逃稅行為，會構(gòu)成“新三板”審核中的實(shí)質(zhì)性障礙，應(yīng)避免偷逃稅的發(fā)生。 (十三)因涉稅事項(xiàng)被稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰 問題：企業(yè)因?yàn)檫`法相關(guān)稅法規(guī)定，被稅務(wù)機(jī)關(guān)行政處罰。 對策：應(yīng)判斷處罰行為是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為，具體需要結(jié)合主觀方面、涉案的金額等作出判斷，由律師出具法律意見書，稅務(wù)機(jī)關(guān)出具證明。 (十四)其他涉嫌稅收重大違法違規(guī)行為 問題：因其他涉稅事項(xiàng)受到稅務(wù)機(jī)關(guān)的行政處罰。 對策：需要結(jié)合具體的情形，作出是否構(gòu)成重大違法違規(guī)的判斷，并由律師出具法律意見，稅務(wù)機(jī)關(guān)出具證明材料。 (十五)股權(quán)代持稅務(wù)問題 問題：基于特定的原因，公司存在代持股的情形。 對策：在不構(gòu)成經(jīng)營障礙的前提下，應(yīng)做到股權(quán)的實(shí)名制，如果客觀上需要代持股，代持股協(xié)議應(yīng)明確雙方的權(quán)利義務(wù)，代持人應(yīng)該按照規(guī)定依法繳納稅款。 (十六)存在稅務(wù)爭議 問題：公司在掛牌過程中，與稅務(wù)機(jī)關(guān)存在稅務(wù)爭議。 對策：與發(fā)達(dá)國家相比，我國的稅收立法層級較低，上位法簡單，包容性小，在稅收征管中大量部門規(guī)章、內(nèi)部規(guī)范性文件在實(shí)際發(fā)揮作用，由此帶來稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)法的自由裁量權(quán)過大;另一方面，從實(shí)踐中看，一些違背稅法原理、侵害納稅人合法權(quán)益的案例時(shí)有發(fā)生。如果企業(yè)的合法權(quán)益確實(shí)受到侵害，可以尋求專業(yè)稅務(wù)律師的幫助，通過專業(yè)的稅法分析和有效的溝通化解爭議。 (十七)股權(quán)激勵(lì)涉稅事項(xiàng)不合規(guī) 問題：股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中，沒有按照稅法規(guī)定繳納代扣代繳個(gè)人所得稅，或者實(shí)施了過于激進(jìn)的稅務(wù)籌劃方案。 對策：依據(jù)目前我國稅收政策，股權(quán)激勵(lì)應(yīng)適用個(gè)人所得稅“工資薪金”的稅目，公司應(yīng)代扣代繳個(gè)人所得稅。 (十八)過于激進(jìn)的稅務(wù)籌劃方案 問題：公司在經(jīng)營過程中，稅務(wù)籌劃方案缺少合理商業(yè)目的，過于激進(jìn)。 對策：稅務(wù)籌劃需要有相應(yīng)的商業(yè)目的，需要有相應(yīng)的證明材料，否則會按照實(shí)質(zhì)課稅的原則，而被納稅調(diào)整。 (十九)未進(jìn)行股權(quán)及稅務(wù)架構(gòu)設(shè)計(jì) 問題：投資者由于沒有事前進(jìn)行稅務(wù)架構(gòu)的優(yōu)化，而在投資退出時(shí)，繳納了25%的企業(yè)所得稅，以及20%的個(gè)人所得稅。 對策：我國為了發(fā)展中西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)，鼓勵(lì)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，國家及省、市、縣各層面已經(jīng)出臺了許多稅收優(yōu)惠政策和財(cái)政補(bǔ)貼政策，公司可以事前優(yōu)化稅務(wù)架構(gòu)，以降低經(jīng)營，尤其是投資退出的稅負(fù)。 (二十)個(gè)人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓未及時(shí)申報(bào)繳納個(gè)人所得稅 問題：公司個(gè)人股東發(fā)生的股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓等行為，沒有按照稅法的規(guī)定及時(shí)繳納個(gè)人所得稅。 對策：2014年12月7日，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法(試行)》(國稅總局公告2014年第67號)并自2015年1月1日起施行，按照67號文規(guī)定，當(dāng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂生效后，納稅義務(wù)即產(chǎn)生，而無論此時(shí)是否已經(jīng)收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。此時(shí)扣繳義務(wù)人和納稅人應(yīng)當(dāng)在次月15日內(nèi)向主管機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。 (二十一)資本交易的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 問題：股權(quán)交易中的歷史遺留稅務(wù)問題，缺少籌劃背景下稅負(fù)成本阻礙交易的進(jìn)行;沒有及時(shí)按規(guī)定申報(bào)納稅;間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓被納稅調(diào)整等等。 對策：資本交易涉及金額巨大，隱藏的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)眾多，從2011年以來，資本交易一直是國家稅務(wù)總局公布的“指令性”稽查項(xiàng)目，尤其，2015年一季度，全國稅務(wù)部門組織稅收收入27121億元(已扣減出口退稅)，比上年同期僅增長3.4%。據(jù)悉，國家稅務(wù)總局將于今年5月份發(fā)起針對金融行業(yè)的稅務(wù)大檢查。具體應(yīng)對包括三個(gè)方面，第一，在進(jìn)行重大資本交易前應(yīng)做稅務(wù)盡職調(diào)查;第二，應(yīng)事前對交易的架構(gòu)和方式進(jìn)行稅務(wù)籌劃;第三，應(yīng)提高日常稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理意識和水平。 (二十二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓印花稅 問題：企業(yè)或個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)未按照要求繳納印花稅。 對策：與企業(yè)股東的處理一致，自2014年6月1日起，在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)買賣、繼承、贈與股票所書立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)，依書立時(shí)實(shí)際成交金額，由出讓方按1‰的稅率計(jì)算繳納證券(股票)交易印花稅。
九、新三板掛牌失敗案例的分析與總結(jié)
一、新三板掛牌失敗案例總結(jié)
(一)存續(xù)未滿兩年
2011年11月5日，xx有限公司股東會決議，以經(jīng)評估確認(rèn)的2011年10月31日凈資產(chǎn)折股變更為xx股份有限公司。根據(jù)會計(jì)師事務(wù)所出具的《資產(chǎn)評估報(bào)告書》，截至2011年10月31日有限公司經(jīng)評估的凈資產(chǎn)值為42,925,820.61元，折合成股份公司42,925,000股，剩余 820.61元記入資本公積。
分析：如果股改時(shí)有限責(zé)任公司是按評估值折股改制為股份有限公司，則存續(xù)期間自股份有份公司完成工商變更之日起計(jì)算，此案例就是屬于這種情形，故視同股份公司新設(shè)，未滿兩年。如果按審計(jì)值折股，則自該有限公司設(shè)立之日起計(jì)算。
(二)主營業(yè)務(wù)不突出，不具有持續(xù)性經(jīng)營能力
日本某會社目前是全球唯一的大批量生產(chǎn)非晶合金帶材的企業(yè)。2011年9月30日前，公司關(guān)聯(lián)企業(yè)(2009年和2010年為公司的母公司，2011年股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不再持有公司股權(quán)，屬與公司在同一實(shí)際控制人下的關(guān)聯(lián)方)是日本會社在中國境內(nèi)非晶帶材的獨(dú)家代理商。公司的主要原材料非晶合金帶材全部來源于其關(guān)聯(lián)企業(yè)，公司原材料來源較為單一，存在對主要原材料供應(yīng)商的依賴的風(fēng)險(xiǎn)。2008年2月21日，公司關(guān)聯(lián)企業(yè)與日本會社簽訂非晶帶材供貨協(xié)議，期限至2011年9月30日。目前，供貨協(xié)議已到期。經(jīng)證券商了解，由于中國市場發(fā)生變化，國內(nèi)某上市公司正在研發(fā)自行生產(chǎn)非晶帶材，日本會社一直未與公司關(guān)聯(lián)企業(yè)重新簽訂供貨協(xié)議，雙方正在協(xié)商過程中，將來簽訂協(xié)議的期限有可能會縮短。公司向關(guān)聯(lián)企業(yè)的采購金額較大，2009年，2010年和2011年1-4月向關(guān)聯(lián)企業(yè)的采購額占年度采購總額的比例分別為98%，89%和97%，可以說，公司主要依靠關(guān)聯(lián)企業(yè)取得非晶帶材。
分析：一旦關(guān)聯(lián)企業(yè)無法提供非晶帶材，公司的生產(chǎn)經(jīng)營將受到重大影響，相關(guān)數(shù)據(jù)表明，公司今年收入和成本將達(dá)不到上年水平，而且目前存貨也無法滿足經(jīng)營需要。關(guān)聯(lián)企業(yè)的庫存非晶帶材情況不詳，在與日本會社重新簽訂協(xié)議前能否再向公司提供非晶帶材也不確定。上述問題直接影響公司正常生產(chǎn)經(jīng)營，進(jìn)而影響公司持續(xù)經(jīng)營能力，建議公司原材料供應(yīng)問題明朗后再掛牌。
(三)公司治理結(jié)構(gòu)不健全，運(yùn)作不規(guī)范
XX公司控股股東A先生提供了一批電子設(shè)備和辦公設(shè)備給公司無償使用，同時(shí)其欠公司款項(xiàng)680，850元。2011年4月，A先生以此批固定資產(chǎn)抵償債務(wù)，此批資產(chǎn)經(jīng)過遼寧正和資產(chǎn)評估有限公司評估為680，850元。但A先生并無此批資產(chǎn)的所有權(quán)證明。A先生承諾如因此批資產(chǎn)所有權(quán)產(chǎn)生糾紛，相關(guān)責(zé)任由其承擔(dān)。此批固定資產(chǎn)金額占總資產(chǎn)金額的比重較小約1%，但占固定資產(chǎn)2011年末余額達(dá)到比重為94.45%。
分析：A先生用于抵償債務(wù)的固定資產(chǎn)無所有權(quán)，因此，抵償債務(wù)的行為存在法律問題，此相關(guān)會計(jì)處理不能成立。要求股東A先生采取措施，償還債務(wù)，處理相關(guān)固定資產(chǎn)，消除上述事項(xiàng)產(chǎn)生的影響。
(四)股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為不合法合規(guī)
2011年4月，控股股東甲以3000元價(jià)格從公司購買三項(xiàng)專利(公司賬面未計(jì)入無形資產(chǎn)，主導(dǎo)產(chǎn)品應(yīng)用的核心技術(shù));2011年8月，甲以購買的三項(xiàng)專利技術(shù)向公司增資，三項(xiàng)專利技術(shù)評估價(jià)值為204.67萬元，其中98萬元作為注冊資本，剩余部分記入資本公積，增資后注冊資本從100萬元增加到198萬元。
分析：對于一項(xiàng)資產(chǎn)，短時(shí)間內(nèi)出現(xiàn)兩個(gè)迥異的價(jià)格，該事項(xiàng)存在兩方面問題：一是公司將自有無形資產(chǎn)以3000元賣給公司股東，存在賤賣公司資產(chǎn)嫌疑，損害公司利益；二是公司在賣出無形資產(chǎn)4個(gè)月后，又接受股東以該部分無形資產(chǎn)增資，存在通過交易安排變相以自有無形資產(chǎn)高評增資的嫌疑，影響到股東是否足額出資。股東甲應(yīng)與公司補(bǔ)充協(xié)議，約定轉(zhuǎn)讓價(jià)格為204.67萬元,甲需要向公司支付專利轉(zhuǎn)讓價(jià)款204.67萬元;甲通過上述轉(zhuǎn)讓獲得專利后,將專利無償贈與公司或長期無償提供給公司使用,因此,公司還將擁有上述專利。通過上述交易,上述專利將不會在公司賬上體現(xiàn),而現(xiàn)金增加,并增加當(dāng)期的利潤(非經(jīng)營性).
(五)不符合協(xié)會要求的其他條件
XX公司所屬行業(yè)為廣播電影電視業(yè)，XX公司目前主營業(yè)務(wù)為制作并發(fā)行電視劇作品;股東2名，各持股50%，分別為A公司和B公司，其中后者經(jīng)營范圍為電視劇制作、攝制電影(單片)、影視策劃、影視咨詢等，并投資其他多家影視制作公司。XX公司與B公司合作拍攝多部電視劇，前期通過B公司申請發(fā)行許可證等。B公司承諾“本公司作為XX公司股東，主要從事電影、電視劇的制作和發(fā)行業(yè)務(wù)，與XX公司合作了《母親是條河》、《只比永遠(yuǎn)少一天》、《愛的禮物》等多部電視劇，形成了良好的合作關(guān)系。由于本公司與XX公司同屬于從事電影電視制作發(fā)行的公司，為了有效避免競爭，本公司承諾對于XX公司與本公司都有意向投資的題材和劇本，在不共同投資的情況下，則約定錯(cuò)開制作期間和發(fā)行期間，以避免直接競爭”。
分析:公司及其主要股東A公司明顯存在同業(yè)競爭，且無實(shí)際消除措施。
二、新三板掛牌失敗主要原因
中小企業(yè)到新三板掛牌的前期工作，70%的工作量都集中在財(cái)務(wù)規(guī)范上，掛牌不成功70%是財(cái)務(wù)問題，不少企業(yè)“卡殼”在財(cái)務(wù)規(guī)范的問題上！
(一)關(guān)于財(cái)稅基礎(chǔ)工作的幾個(gè)主要問題
財(cái)務(wù)和稅務(wù)基礎(chǔ)是否規(guī)范、資金流向和帳戶管理混亂。
1、業(yè)務(wù)不規(guī)范導(dǎo)致從采購到銷售整個(gè)環(huán)節(jié)的業(yè)務(wù)循環(huán)失真。
2、取得增值稅發(fā)票的對應(yīng)性
3、生產(chǎn)成本的歸集和分配環(huán)節(jié)不規(guī)范
4、收入確認(rèn)規(guī)則混亂。
5、資產(chǎn)管理嚴(yán)重滯后，直接導(dǎo)致資產(chǎn)負(fù)債表的不真實(shí)和業(yè)務(wù)資源不完整。
(二)內(nèi)部控制制度不健全，執(zhí)行不到位
企業(yè)內(nèi)部控制是主辦券商盡職調(diào)查和審核時(shí)關(guān)注的重點(diǎn)，也是財(cái)務(wù)基礎(chǔ)工作規(guī)范的核心。
企業(yè)未按首次執(zhí)行企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則和制度要求進(jìn)行內(nèi)控制度的建立與完善工作，在日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中應(yīng)根據(jù)本企業(yè)或行業(yè)的特點(diǎn)在準(zhǔn)則規(guī)定的范圍內(nèi)有效地設(shè)計(jì)和規(guī)范研究開發(fā)、材料采購、設(shè)備采購或購置、生產(chǎn)管理、外協(xié)加工、銷售管理的業(yè)務(wù)流程、物流、資金流、信息流之間的運(yùn)行控制。
(三)納稅籌劃方案安排不妥當(dāng)
稅收問題是中小企業(yè)掛牌前必須面對的一個(gè)大問題。
大多數(shù)中小企業(yè)，在發(fā)展過程中由于各方面的原因，完全體現(xiàn)出利潤的企業(yè)并不多見。一般企業(yè)都有兩套賬：內(nèi)賬和外賬。內(nèi)賬是記錄企業(yè)真實(shí)情況的賬務(wù)；外賬則是應(yīng)對稅務(wù)的賬務(wù)。掛牌前，企業(yè)如果把真實(shí)的利潤釋放出來，必須面對補(bǔ)稅的成本和政策性風(fēng)險(xiǎn)。比如銷售收入確認(rèn)環(huán)節(jié)、股改過程中未分配利潤量化轉(zhuǎn)為股本的環(huán)節(jié)、房地產(chǎn)變更過戶、固定資產(chǎn)重新入帳等環(huán)節(jié)，都涉及稅務(wù)問題，需要系統(tǒng)地籌劃、周密地安排和計(jì)算成本的大小，以確保既滿足審計(jì)要求又滿足稅務(wù)的合法性和合規(guī)性要求，這是一個(gè)很重要的隱性的“攔路虎”。所以對想進(jìn)入新三板的企業(yè)，必須對掛牌前的稅收，結(jié)合盈利規(guī)劃，提前進(jìn)行籌劃。此外，對稅收不夠重視，未依法納稅，特別是一些小稅種，如印花稅、個(gè)人所得稅，存在不規(guī)范計(jì)稅的情況。
按照正常的程序，企業(yè)新三板掛牌只需要6到8個(gè)月時(shí)間。由于以上問題的客觀存在，企業(yè)在改制、掛牌的過程中，完全依靠內(nèi)部的財(cái)務(wù)力量是不可能完全勝任的。這時(shí)，需要引入外部的財(cái)務(wù)顧問，幫助企業(yè)梳理賬務(wù)，解決企業(yè)中存在的疑難問題，全面提升企業(yè)的內(nèi)部管理水平，專業(yè)為企業(yè)進(jìn)行財(cái)務(wù)梳理、診斷、內(nèi)控等，為企業(yè)進(jìn)行生命線設(shè)計(jì)，助力企業(yè)順利掛牌！
三、新三板掛牌過程中80%的人容易忽略的問題
(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年
依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。
1、公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。
(1)國有企業(yè)需提供相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。
(2)外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件。
(3)《公司法》修改(2006年1月1日)前設(shè)立的股份公司，須取得國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府的批準(zhǔn)文件。
專家提示特別關(guān)注：實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為高新技術(shù)企業(yè)，很多企業(yè)存在國有創(chuàng)業(yè)引導(dǎo)基金前期投資的情況。所以要特別關(guān)注國有創(chuàng)投公司投資公司時(shí)是否履行相關(guān)法律程序，投資時(shí)，是否經(jīng)有權(quán)部門履行了決策程序，是否需要國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。增資擴(kuò)股時(shí)，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行評估備案手續(xù)。退出時(shí)是否履行了評估備案，是否在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行了交易。
企業(yè)完成掛牌只是第一步，更重要的是掛牌前后如何利用資本杠桿實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級，把品牌影響力發(fā)揮到極致，這個(gè)資本優(yōu)勢不只是融資渠道，更是增加了像券商、戰(zhàn)略投資者這樣的資本智囊，企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、內(nèi)部管理機(jī)制、財(cái)務(wù)制度等都得到了全面優(yōu)化，新三板融智功能激發(fā)企業(yè)融資活力。很顯然，中小企業(yè)需借助外力方可實(shí)現(xiàn)這一切。
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