一、主要相關法律 1、國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)[1997]198號）。 2、國家稅務總局關于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅問題的批復（國稅函發(fā)[1998]333號）。 3、國家稅務總局關于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復。 4、《國家稅務總局關于進一步加強高收入者個人所得稅征收管理的通知》（國稅發(fā)[2010]54號）。 5、2010年11月30日，國稅總局在網(wǎng)上回復關于股改后如何繳納個人所得稅的問答時，解釋：“盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本應當按“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅，轉(zhuǎn)增資本公積不計征個人所得稅”。 根據(jù)以上法律法規(guī)的規(guī)定，股票溢價的資本公積轉(zhuǎn)增股本不計征個人所得稅；盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本應當按“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅，轉(zhuǎn)增資本公積不計征個人所得稅。 二、有限責任公司整體變更為股份公司的個人所得稅處理方案 （一）方案一：當?shù)囟悇詹块T出緩繳證明 企業(yè)與稅務部門充分溝通后，取得稅務部門緩繳的證明，同時緩繳的自然人股東可同時出具承諾，在收到要求繳納的通知時，無條件繳納稅款，并承擔公司的損失。 部分地方政府針對擬上市企業(yè)對稅收緩交還作了明確規(guī)定，比如天津市于2009年1月20日天津市財政局、天津市中小企業(yè)發(fā)展促進局下發(fā)的津財企[2009]3號文《關于印發(fā)<支持中小企業(yè)發(fā)展若干財稅政策>的通知》中“六、對進入上市資源后備庫的中小企業(yè)，在股改中以非貨幣資產(chǎn)評估轉(zhuǎn)增資本，以及用未分配利潤、盈余公積、資本公積轉(zhuǎn)增資本，涉及繳納個人所得稅時，可向主管稅務機關申請緩繳?！?/font> 案例：天璣科技 300245 公司主管稅務機關上海市青浦區(qū)國家稅務局第十三稅務所和上海市地方稅務局青浦區(qū)分局第十三稅務所已于2009年9月25日出具《擬上市中小企業(yè)轉(zhuǎn)增股本有關情況備案表》，同意公司暫緩扣繳因整體變更而需繳納的自然人股東個人所得稅，2010年上海市青浦區(qū)國家稅務局第十三稅務所收到上海市擬上市企業(yè)名單，通知發(fā)行人辦理備案手續(xù)，并由區(qū)級稅務主管機關逐級報送上海市稅務主管機關備案。上海市青浦區(qū)國家稅務局于2010年3月10日出具了《擬上市中小企業(yè)轉(zhuǎn)增股本有關情況備案表》，同意公司暫緩扣繳因整體變更而需繳納的自然人股東個人所得稅。 案例：12年5月3日過會的寧夏日晶新能源裝備股份有限公司 招股書里明確提到：石嘴山市地稅局出具緩征函；未繳納的股東出具了承諾。 （二）方案二：有限責任公司階段用股票溢價的資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本，股改時注冊資本不變，其余計入資本公積。 因股票溢價的資本公積轉(zhuǎn)增股本不計征個人所得稅，故可在有限責任公司階段即轉(zhuǎn)增注冊資本，股改時注冊資本不變。若在股改時用凈資產(chǎn)折股增大股本的話，因凈資產(chǎn)中股票溢價和盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增順序問題會產(chǎn)生爭議。 案例：天晟新材 300169 發(fā)行人股改前注冊資本為7000萬元，改制時，經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為14,199.92萬元，按2.02856:1的比例折為7000萬股，剩余7,199.92萬元計入公司資本公積，整體變更設立為股份有限公司。 本次整體變更過程中公司的注冊資本沒有發(fā)生變化，各股東的持股數(shù)及持股比例亦沒有發(fā)生變化，不涉及未分配利潤及盈余公積轉(zhuǎn)增股本，自然人股東未取得《中華人民共護國個人所得稅法》第二條中的“利息、股息、紅利所得”，因此未產(chǎn)生繳納所得稅的義務。 （三）方案三：當?shù)厥∈?、稅務局在特殊情況下免稅的文 此類案例中，一般會有當?shù)卣约岸悇站值奈挠枰灾С?，特別是針對高新技術公司會有稅收優(yōu)惠，操作方式為：找出相應文予以解釋，證明企業(yè)符合該種免稅情形，該享受免稅的股東也可出具承諾，因地方規(guī)定與國稅規(guī)定不符，存在被追繳風險，如要求其繳納，其無條件繳納。 案例1：東方精工 002611 根據(jù)中共廣東省委、廣東省人民政府1998年9月23日頒布的《關于依靠科技進步推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級的決定》（粵發(fā)[1998]16號）、廣東省地方稅務局1998年11月18日頒布的《關于貫徹落實省委、省政府關于依靠科技進步推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級的決定的通知》（粵地稅發(fā)[1998]221號）的相關規(guī)定，高新技術企業(yè)分配給員工的股份紅利，直接再投入企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，不列為個人所得稅計稅所得額。公司2008年12月取得高新技術企業(yè)證書，通過了國家級高新技術企業(yè)的認定。因此，公司員工股東未繳納歷次轉(zhuǎn)增資本對應的個人所得稅符合廣東省委、省政府的相關規(guī)定。盡管員工股東未繳納歷次轉(zhuǎn)增資本對應的個人所得稅符合廣東省委、省政府的相關規(guī)定，但是不符合《中華人民共和國個人所得稅法》的相關規(guī)定。因此，上述股東存在被追繳的風險。針對上述風險，相關股東承諾如下： 若稅務機關追繳本人應繳納的個人所得稅、滯納金等，本人將無條件、全額繳納本人應繳稅款、滯納金及因此產(chǎn)生的所有相關費用。若東方精工因未代扣代繳上述稅款而招致罰款或損失，相應的罰金或損失由本人承擔連帶賠償責任，與東方精工無關。 案例2：奧維通信 002231 公司根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》第五條、《遼寧省地方稅務局關于落實<中共遼寧省委、省人民政府關于加強技術創(chuàng)新發(fā)展高科技實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的若干決定>有關地方稅收政策的通知》（遼地稅發(fā)[1999]50 號）減征個人所得稅的規(guī)定，對本次由未分配利潤形成的增資部分申請免征個人所得稅，2006 年2月20 日獲得沈陽市地方稅務局高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)分局的批準。
由于上述三次免征個人所得稅并沒有經(jīng)國務院財政部門的批準，只是取得了地方稅務部門的批準，存在被追繳的可能，若今后沈陽市地方稅務局要求公司股東繳納公司未分配利潤轉(zhuǎn)增股本所涉及的個人所得稅，公司全體發(fā)行前股東已承諾愿意按照稅務機關的要求一次性補個人應繳納的全部個人所得稅，具體以稅務機關通知的數(shù)額為準。 （四）方案四：實際控制人或全體自然人股東出具承諾 由實際控制人或全體未繳稅的自然人股東出具承諾，當?shù)囟悇詹块T出具的報告期內(nèi)無違法違規(guī)證明，也有過會案例，但也應與當?shù)囟悇盏雀鞑块T做好溝通。 案例1：東方精工 002611 其律師對證監(jiān)會的反饋問題回答： （1）公司2007年增資時，相關自然人股東未申報和繳納個人所得稅，公司未履行代扣代繳義務；公司2010年改制時，相關自然人股東、合伙企業(yè)未申報和繳納個人所得稅，公司未履行代扣代繳義務，不符合《中華人民共和國個人所得稅法》等相關規(guī)定；（2）相關股東均作出承諾，完全承擔補繳個人所得稅風險以及因未履行代扣代繳義務給公司造成損失的風險；（3）公司主管稅務機關已向公司出具無稅務違法的證明。因此，本所律師認為，上述行為不屬于重大違法行為，對公司本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。 案例2：瑞和股份 002620 12年3月14日過會 針對公司整體變更涉及的個人所得稅補繳風險，公司控股股東及實際控制人李介平作出書面承諾：“如根據(jù)國家法律、法規(guī)、稅收征管規(guī)定或稅收征管機關的要求，本人須就瑞和有限公司以凈資產(chǎn)折股、整體變更設立瑞和股份公司之事宜繳納相關的個人所得稅，本人將自行履行納稅義務，并自行承擔由此引起的全部滯納金和罰款；如因此導致公司承擔責任或遭受損失，本人將及時、足額地向公司賠償其所發(fā)生的與此有關的所有損失。如因公司的其他自然人發(fā)起人股東未繳納整體變更設立相關的個人所得稅導致公司承擔責任或遭受損失，本人承諾及時、足額地代上述其他股東向公司賠償其所發(fā)生的與此有關的所有損失，代償后本人將自行向相關其他股東追償。” （五）方案五：與當?shù)囟悇詹块T溝通，取得稅務部門免稅證明 案例：天龍光電 300029 該公司股改前注冊資本為1500多萬，股改后凈資產(chǎn)折股7500萬股。未繳納個人所得稅，解釋理由如下： 本次整體變更涉及的凈資產(chǎn)折股從法律形式和經(jīng)濟業(yè)務實質(zhì)上來說，股東未取得任何股息紅利性質(zhì)的收益，不是股份制企業(yè)送紅股或轉(zhuǎn)增注冊資本的過程，法人股東常州諾亞科技有限公司無須就上述常州華盛天龍機械有限公司改制凈資產(chǎn)折股繳納企業(yè)所得稅，對于自然人股東也并不適用于國家稅務總局國稅發(fā)[1997]198 號《關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》文件應繳個人所得稅的規(guī)定，自然人股東不會產(chǎn)生應納個人所得稅的義務。目前我國現(xiàn)行法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定有限責任公司變更設立股份有限公司時，其自然人出資人應該交納個人所得稅。因此，本次發(fā)行保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師認為，在有限公司整體變更為股份公司時沒有發(fā)生法人和自然人股東的納稅義務。發(fā)行人于2009 年8 月26 日向金壇市地方稅務局提交了《關于常州華盛天龍機械有限公司進行股份改制凈資產(chǎn)折股涉及個人所得稅問題的請示》，就整體改制時“常州華盛天龍機械有限公司的自然人股東以其持有的常州華盛天龍機械有限公司的凈資產(chǎn)進行折股不需繳納個人所得稅”的事項提出申請，金壇市地方稅務局于2009年8 月26 日書面批復同意了該請示。 天龍光電系2009年12月份上市，時間較早，近期過會的公司很多在股改時繳納個人所得稅，天龍光電解釋說繳納無明文規(guī)定，理由并不充分，需要當?shù)囟悇詹块T的支持。 三、內(nèi)資企業(yè)的稅收安排 免企業(yè)所得稅 《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定：“企業(yè)的下列收入為免稅收入：（1）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；”《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第二十六條第（2）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（3）項和第（4）項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。因此，如果股東為法人或公司，被投資企業(yè)的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增資本時，法人股東按照投資比例增加的部分注冊資本是免企業(yè)所得稅。 四、外資企業(yè)的稅收安排 外資企業(yè)在用股票溢價資本公積轉(zhuǎn)增股本時，不繳納非居民企業(yè)所得稅。用未分配利潤轉(zhuǎn)增要考慮利潤的累積時間。 根據(jù)《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》（財稅〔2008〕1號）規(guī)定， 2008年1月1日之前外商投資企業(yè)形成的累積未分配利潤，在2008年以后分配給外國投資者的，免征企業(yè)所得稅。2008年及以后年度外商投資企業(yè)新增利潤分配給外國投資者的，依法繳納企業(yè)所得稅。 為準確確定股息紅利的收入確認時間，國家稅務總局專門發(fā)布《關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號），規(guī)定企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。由此可見，外商投資企業(yè)用2008年后的稅后利潤增加注冊資本部分，需要繳納非居民企業(yè)所得稅。 根據(jù)《國家稅務總局非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》（國稅發(fā)〔2009〕3號）第三條規(guī)定，對非居民企業(yè)取得來源于中國境內(nèi)的股息、紅利等權(quán)益性投資收益和利息、租金、特許權(quán)使用費所得、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得以及其他所得應當繳納的企業(yè)所得稅，實行源泉扣繳，以依照有關法律規(guī)定或者合同約定對非居民企業(yè)直接負有支付相關款項義務的單位或者個人為扣繳義務人。所以，該外商投資企業(yè)應自股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)，并按10%的稅率代扣代繳非居民企業(yè)所得稅。 五、合伙企業(yè)的稅收安排 根據(jù)國務院的規(guī)定，從2000年1月1日起，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)不再繳納企業(yè)所得稅，只對投資者個人取得的生產(chǎn)經(jīng)營所得征收個人所得稅。根據(jù)《國家稅務總局關于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅問題的批復》(國稅函[1998]333號)等稅務法律法規(guī)和中國證監(jiān)會的相關要求，代扣代繳系擬上市企業(yè)法定義務，如果作為扣繳義務人，擬上市企業(yè)在其由有限責任公司整體變更為股份有限公司，且以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時對個人股東或自然人股東沒有履行代扣代繳義務，則擬上市企業(yè)在個人股東沒有分別繳清全部應繳稅款時，將面臨稅務稽查和處罰風險，從而在一定程度上構(gòu)成對擬上市企業(yè)發(fā)行上市的法律障礙。因此，扣繳稅款的責任人是擬上市企業(yè)。 根據(jù)財稅[2008]159號文《財政部、國家稅務總局關于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》規(guī)定，對于個人合伙人比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”納稅，按5%～35%的五級超額累進稅率征收個人所得稅；實行核定應稅所得率征收方式的，先按照應稅所得率計算其應納稅所得額，再按其應納稅所得額的大小，適用5%-35%的五級超額累進稅率計算征收個人所得稅。“159號文”明確了“先分后稅”的原則，即合伙企業(yè)先按照個人所得稅中合伙企業(yè)的規(guī)定確定應納稅所得額，然后按照合伙人約定等方法確定分配比例在合伙人之間分配應納稅所得額，合伙人是個人就適用個人所得稅5級超額累進稅率計算個人所得稅，合伙人是法人適用企業(yè)所得稅法。 | 
