股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當(dāng)事人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為目的而達(dá)成的關(guān)于出讓方交付股權(quán)并收取價金，受讓方支付價金得到股權(quán)的意思表示。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種物權(quán)變動行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系全部同時移轉(zhuǎn)于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，由于股東分為法人股東和自然人股東，轉(zhuǎn)讓價格分為平價轉(zhuǎn)讓、折價轉(zhuǎn)讓和溢價轉(zhuǎn)讓，所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的涉稅風(fēng)險主要是體現(xiàn)為：股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅的足額繳納問題。在稅法上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓只涉及到企業(yè)所得稅、個人所得稅和印花稅。本文就實(shí)踐中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法務(wù)、稅務(wù)處理進(jìn)行詳細(xì)介紹。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風(fēng)險及管控

股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體包括轉(zhuǎn)讓方和受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：股東資格的喪失、超越轉(zhuǎn)讓時間的限制、受讓方資格的不具備等，具體論述如下：

（一）出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險及管控

出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：

1、股東資格喪失的法律風(fēng)險及管控

（1）股東資格喪失的法律風(fēng)險

如果不具備股東資格，發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在法律上是無效的。另外，因各種原因喪失股東資格的人，也不具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓資格，因此，受讓方考察出讓方股東資格的相關(guān)證明尤其重要。

（2）股東資格喪失的法律風(fēng)險管控

為了防止股東資格喪失的法律風(fēng)險，受讓方必須考察出讓方股東資格的相關(guān)證明。在實(shí)踐中，必須審查公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記、公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設(shè)立后的授權(quán)資本或者新增資本的認(rèn)購協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律關(guān)系和事實(shí)情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。

2、轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風(fēng)險及管控

關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

（1）有限責(zé)任公司公司章程限制中的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，法律賦予有限公司高度的意思自治權(quán)，有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓，只要該章程不違背相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，法律承認(rèn)其效力。因此，對于受讓方而言，通過公司章程考察對方的出讓資格尤為重要。

（2）股份有限公司法律限制中的法律風(fēng)險

律對股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。主要表現(xiàn)為：

第一，發(fā)起人轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的股份自公司成立起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這意味著，對發(fā)起人來說，無論股票是否上市，在一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，即使股票上市，上市前的股份也不得在上市后一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓。相應(yīng)的，受讓人也不得購買此類股票。

第二，董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)法律規(guī)定，上述人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在離職后半年內(nèi)，也不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?？梢?，法律對上述人員轉(zhuǎn)讓股份的行為在比例、時間上進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，因此，涉及上述人員的股權(quán)交易應(yīng)注意股份比例和時間的限制。

第三，持有5%股份的股東轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股東在買入后六個月內(nèi)又賣出或者在賣出后六個月內(nèi)又買入。否則，由此所得收益歸公司所有。這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不僅轉(zhuǎn)讓無效，所得收益將歸公司所有。

第四，上市收購股份轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

法律規(guī)定，采取要約式收購的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。同時，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

第五，證券機(jī)構(gòu)人員和其他有關(guān)人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

根據(jù)證券法的規(guī)定，證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員，在任職和法定期限內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前，其所持有的股票必須依法轉(zhuǎn)讓。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的。否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

第六，證券中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險

主要指為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司進(jìn)行上述服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)和人員，自接受委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的，否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

基于以上轉(zhuǎn)讓主體資格的法律限制分析，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓人必須熟悉和精通《中華人民共和國公司法》和《中華就人民共和就國證券法》對轉(zhuǎn)讓主體資格相關(guān)限制規(guī)定，選擇合法的轉(zhuǎn)讓主體。

3、隱名股東轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險

“顯名股東”與“隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實(shí)際控制人”，不具有股東資格，但“顯名股東”受其支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響。

因此，“隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓“顯名股東”的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。同時，如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

（二）受讓方資格瑕疵的法律風(fēng)險及管控

關(guān)于受讓方資格瑕疵的問題，主要考慮是否違背了法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。以下幾種主體，在受讓股權(quán)時受到法律限制。

1、中國公民個人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東。

2、屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓。

3、法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例如各級國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。

因此，受讓人在進(jìn)行股權(quán)收購時，要了解我國法律上對受讓方資格的限制規(guī)定，否則導(dǎo)致收購無效而承擔(dān)不必要的成本。

二、自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅務(wù)處理

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行完畢與否的稅務(wù)處理

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人收回轉(zhuǎn)讓的股權(quán)征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2005]130號）的規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所得稅按以下兩種情況處理：

一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行完畢、股權(quán)已作變更登記，且所得已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的，轉(zhuǎn)讓人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)依法繳納個人所得稅。轉(zhuǎn)讓行為結(jié)束后，當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，是另一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退回。基于此規(guī)定，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已經(jīng)履行，履行的標(biāo)志是受讓人已經(jīng)向轉(zhuǎn)讓方支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并在當(dāng)?shù)毓ど滩块T辦理了工商變更登記手續(xù)。則當(dāng)事人雙方簽訂并執(zhí)行解除原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、退回股權(quán)的協(xié)議，對前次轉(zhuǎn)讓行為征收的個人所得稅款不予退回。

二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未履行完畢，因執(zhí)行仲裁委員會作出的解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及補(bǔ)充協(xié)議的裁決、停止執(zhí)行原股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并原價收回已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，由于其股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為尚未完成、收入未完全實(shí)現(xiàn)，隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系的解除，股權(quán)收益不復(fù)存在，根據(jù)個人所得稅法和征管法的有關(guān)規(guī)定，以及從行政行為合理性原則出發(fā)，納稅人不應(yīng)繳納個人所得稅?；谝陨弦?guī)定，個人在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，必須要考慮清楚股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行完畢與否的稅收負(fù)擔(dān)問題，如果不想實(shí)質(zhì)上進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之后，不需要進(jìn)行工商登記，不要支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是法律上的未履行完畢，可以退回協(xié)議，可以節(jié)省股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的個人所得稅。

（二）自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)明顯偏低的稅務(wù)處理

1、轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)明顯偏低的判斷標(biāo)準(zhǔn)

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十二條符合下列情形之一，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低:

（1）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的。其中，被投資企業(yè)擁有土地使用權(quán)、房屋、房地產(chǎn)企業(yè)未銷售房產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等資產(chǎn)的，申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)公允價值份額的；

（2）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費(fèi)的；

（3）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的；

（4）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于相同或類似條件下同類行業(yè)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的；

（5）不具合理性的無償讓渡股權(quán)或股份；

（6）主管稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他情形。

2、轉(zhuǎn)讓股權(quán)計稅依據(jù)明顯偏低的三種核定方法

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十四條主管稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)依次按照下列方法核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入:

（1）凈資產(chǎn)核定法

股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入按照每股凈資產(chǎn)或股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。被投資企業(yè)的土地使用權(quán)、房屋、房地產(chǎn)企業(yè)未銷售房產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等資產(chǎn)占企業(yè)總資產(chǎn)比例超過20%的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照納稅人提供的具有法定資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。6個月內(nèi)再次發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓且被投資企業(yè)凈資產(chǎn)未發(fā)生重大變化的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照上一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時被投資企業(yè)的資產(chǎn)評估報告核定此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

（2）類比法

參照相同或類似條件下同一企業(yè)同一股東或其他股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入核定；

參照相同或類似條件下同類行業(yè)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入核定。

（3）其他合理方法

主管稅務(wù)機(jī)關(guān)采用以上方法核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入存在困難的，可以采取其他合理方法核定。

[案例分析：某自然人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的涉稅分析]

（1）案情介紹

2014年10月，王女士以現(xiàn)金100萬元創(chuàng)辦一家企業(yè)，2015年8月，王女士與李先生簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議約定：“王女士以90萬元的價格低于成本價將100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給李先生?！苯刂罐D(zhuǎn)讓前，被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的所有者權(quán)益為150萬元，其中注冊資本為100萬元，未分配利潤和盈余公積為50萬元。請進(jìn)行涉稅分析？

（2）涉稅分析

稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅依據(jù)明顯偏低且無正當(dāng)理由，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的計稅依據(jù)進(jìn)行核定，核定依據(jù)按照所有者權(quán)益150萬元計算。因此，該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為：150萬-100萬=50萬。應(yīng)繳納個人所得稅50萬×20%=10萬元。假設(shè)本案例的轉(zhuǎn)讓價格為120萬元，如果按照申報的轉(zhuǎn)讓價格120萬元計算，應(yīng)繳納（120-100）×20%=4（萬元）個人所得稅，而稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為低于對應(yīng)凈資產(chǎn)份額，核定計稅依據(jù)150萬元，即也應(yīng)繳納個人所得稅10萬元。本案例說明了兩種情況，一種是申報價格低于了初始投資成本，第二種是雖然高于初始投資成本，但是低于對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額。

3、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)20%以上的企業(yè)，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，凈資產(chǎn)額須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)評估核實(shí)。

[案例分析：某房地產(chǎn)企業(yè)自然人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的涉稅風(fēng)險分析]

（1）案情介紹

王先生持有某房地產(chǎn)公司M公司的60%股份，2015年2月將股份轉(zhuǎn)讓給李先生，轉(zhuǎn)讓價款為6000萬元。轉(zhuǎn)讓前M公司的所有者權(quán)益為8000萬元，其中注冊資本1億元，未分配利潤為-2000萬元。M公司賬面上有預(yù)收房款2億元。王先生申報個人所得稅的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得為6000萬元-6000萬元=0。理由是按照對應(yīng)的M公司凈資產(chǎn)份額為4800萬元，而轉(zhuǎn)讓價格為6000萬元，并不低于占有M公司賬面凈資產(chǎn)份額。請問該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為存在的稅收風(fēng)險？

（2）涉稅風(fēng)險分析

知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)往往蘊(yùn)含著較高的隱含增值，例如本例中雖然M公司利潤為負(fù)數(shù)，那是因?yàn)榈禺a(chǎn)企業(yè)預(yù)收房款尚未結(jié)轉(zhuǎn)會計收入的原因，一旦結(jié)轉(zhuǎn)收入將會有大量的會計利潤產(chǎn)生，從而抬高所有者權(quán)益份額。再如股權(quán)，在成本法做賬情況下，盡管被投資企業(yè)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了大量利潤，在被投資企業(yè)分紅時，此時投資企業(yè)不做任何會計處理，因此該項(xiàng)股權(quán)隱含著大量的增值。由于以上原因，根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十二條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，公司的知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、房屋、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等合計占資產(chǎn)總額比例達(dá)20%以時，在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，應(yīng)該對目標(biāo)公司進(jìn)行評估，按照凈資產(chǎn)的公允價值份額核定計稅依據(jù)。

本例中，假設(shè)經(jīng)評估機(jī)構(gòu)核實(shí)，M公司凈資產(chǎn)公允價值為3億元，因此張先生持有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)核定為3億元×60%=1.8億元，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=1.8億元-6000萬元=1.2億元，應(yīng)繳納個人所得稅1.2億元×20%=2400萬元。

4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有正當(dāng)理由的四種情形

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十三條符合下列條件之一的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有正當(dāng)理由：

（1）能出具有效文件，證明被投資企業(yè)因國家政策調(diào)整，生產(chǎn)經(jīng)營受到重大影響，導(dǎo)致低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

（2）繼承或?qū)⒐蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給其能提供具有法律效力身份關(guān)系證明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；

（3）相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定，并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價格合理且真實(shí)的本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓；

[案例分析：職工內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的涉稅分析][1]

張先生是M股份公司（一家采礦權(quán)占資產(chǎn)20%以上的非上市公司）實(shí)際控制人，持有M公司80%的股權(quán)，為了對員工進(jìn)行長期激勵，2015年1月，張先生決定以每股10元的凈資產(chǎn)價格分別轉(zhuǎn)讓給10個公司高管每人10萬股股票，M公司每股股票的公允價格為20元，公司章程規(guī)定，公司高管如果離職，必須按照離職上一年的公司賬面凈資產(chǎn)價格將股票賣給公司實(shí)際控制人張先生。2016年1月1日，高管李小姐離職，按照公司章程規(guī)定，將持有的10萬股股票以每股15元的凈資產(chǎn)價格轉(zhuǎn)讓給張先生，轉(zhuǎn)讓日公司凈資產(chǎn)公允價值為25元。

分析：《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第13條規(guī)定，相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定，并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價格合理且真實(shí)的本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，可以視為有正當(dāng)理由，因此上述案例不必核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。事實(shí)上，此時職工持有的股票，不允許向公司外部轉(zhuǎn)讓，因此其轉(zhuǎn)讓受益權(quán)是受到限制的，因此雖然M公司的采礦權(quán)價值超過賬面凈資產(chǎn)20%以上，高管之間按照賬面凈資產(chǎn)價格轉(zhuǎn)讓股票是符合公平交易原則的

（4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方能夠提供有效證據(jù)證明其合理性的其他合理情形。

也就是如果將股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給以上列舉以外的人，而且計稅依據(jù)明顯低于其對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額的，就應(yīng)該按照凈資產(chǎn)份額確定計稅依據(jù)；或者說將股權(quán)無償贈送給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹以及對捐贈人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人，不需要繳納個人所得稅；如果捐贈給以上列舉以外的人，則應(yīng)該按照凈資產(chǎn)份額確定計稅依據(jù)，按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅。

例如，張先生持有M公司50%股權(quán)，M公司所有者權(quán)益為1000萬元，其中注冊資本500萬元，未分配利潤和盈余公積為500萬元。張先生將股權(quán)無償贈送給了李先生，張先生和李先生不屬于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）公告中所列舉的親屬關(guān)系。稅務(wù)機(jī)關(guān)可能認(rèn)為：張先生對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額為500萬元，因此其計稅依據(jù)明顯偏低并無正當(dāng)理由，按照500-500×50%=250萬元確認(rèn)財產(chǎn)所得，從而繳納個人所得稅250萬×20%=100萬元的個人所得稅。

5、個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)原值的八種確定方法

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十五條、十六條、十七條和十八條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股權(quán)原值按照以下五種方法確定。

（1）以現(xiàn)金出資方式取得的股權(quán)，按照實(shí)際支付的價款與取得股權(quán)直接相關(guān)的合理稅費(fèi)之和確認(rèn)股權(quán)原值；

（2）以非貨幣性資產(chǎn)出資方式取得的股權(quán)，按照稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可或核定的投資入股時非貨幣性資產(chǎn)價格與取得股權(quán)直接相關(guān)的合理稅費(fèi)之和確認(rèn)股權(quán)原值；

（3）通過無償讓渡方式取得股權(quán)，具備本辦法第十三條第二項(xiàng)所列情形的，按取得股權(quán)發(fā)生的合理稅費(fèi)與原持有人的股權(quán)原值之和確認(rèn)股權(quán)原值；

（4）被投資企業(yè)以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，個人股東已依法繳納個人所得稅的，以轉(zhuǎn)增額和相關(guān)稅費(fèi)之和確認(rèn)其新轉(zhuǎn)增股本的股權(quán)原值；

[案例分析：盈余積累轉(zhuǎn)增資本后股權(quán)原值的確認(rèn)分析][2]

張先生持有M公司100%股權(quán)，2015年6月，張先生將M公司100%股權(quán)以3500萬元的價格轉(zhuǎn)讓給李小姐。轉(zhuǎn)讓時，投資成本1000萬元，被投資企業(yè)M公司的未分配利潤2000萬元，盈余公積500萬元，資本公積-其他資本公積500萬元。被投資企業(yè)M公司凈資產(chǎn)賬面價值合計為4000萬元。假設(shè)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為該項(xiàng)轉(zhuǎn)讓屬于計稅價格明顯偏低但有正當(dāng)理由，對轉(zhuǎn)讓價格予以認(rèn)可。該筆交易李小姐按照規(guī)定扣繳了個人所得稅500萬元（3500-1000）×20%。2015年10月，李小姐決定將2000萬元的未分配利潤、500萬元的資本公積-其他資本公積、250萬元的盈余公積共2750萬元轉(zhuǎn)增注冊資本。轉(zhuǎn)增注冊資本后，M公司的注冊資本為3750萬元。根據(jù)《關(guān)于個人投資者收購企業(yè)股權(quán)后將原盈余積累轉(zhuǎn)增股本個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局2013年第23號公告）規(guī)定，李小姐對已經(jīng)納入上次股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的2500萬元做免稅處理，對剩余的250萬元繳納個人所得稅50萬元（250×20%）。2015年12月，李小姐將M公司100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王先生，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格4000萬元。根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第15條規(guī)定，由于被投資企業(yè)盈余積累2750萬元轉(zhuǎn)增資本，其中2500萬元免稅，250萬元部分已經(jīng)繳納了個人所得稅，本著稅不重征的原則，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)股權(quán)原值為購買股權(quán)的價格3500萬元加上250萬元，即：3750萬元。李小姐個人所得稅應(yīng)納稅所得額為250萬元（4000萬減去3750萬），應(yīng)該繳納個人所得稅50萬元。

（5）除以上情形外，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)按照避免重復(fù)征收個人所得稅的原則合理確認(rèn)股權(quán)原值。

（6）股權(quán)轉(zhuǎn)讓人已被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入并依法征收個人所得稅的，該股權(quán)受讓人的股權(quán)原值以取得股權(quán)時發(fā)生的合理稅費(fèi)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓人被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入之和確認(rèn)。

[案例分析：前次交易價格核定后再次轉(zhuǎn)讓的股權(quán)原值確認(rèn)分析][3]

張先生持有M公司100%的股份，持股成本1000萬元,2015年6月，張先生將股權(quán)平價轉(zhuǎn)讓給了李小姐。稅務(wù)機(jī)關(guān)按照凈資產(chǎn)核定法，核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為3000萬元，李小姐按照稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的收入代扣代繳了個人所得稅400萬元（相關(guān)稅費(fèi)略）。2015年10月，李小姐再次轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格3100萬元，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為價格合理。請確認(rèn)再次轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的股權(quán)原值。

按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第16條的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人已被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入并依法征收個人所得稅的，該股權(quán)受讓人的股權(quán)原值以取得股權(quán)時發(fā)生的合理稅費(fèi)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓人被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入之和確認(rèn)。因此，再次轉(zhuǎn)讓時其股權(quán)原值為3000萬元，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為3100萬元減去3000萬元。

（7）個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)未提供完整、準(zhǔn)確的股權(quán)原值憑證，不能正確計算股權(quán)原值的，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定其股權(quán)原值。

（8）對個人多次取得同一被投資企業(yè)股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)時，采用“加權(quán)平均法”確定其股權(quán)原值。

[案例分析：多次投資情況下股權(quán)原值的確認(rèn)分析]

張先生2012年以100萬元現(xiàn)金投資到M公司占M公司10%的股份；2013年又以200萬元現(xiàn)金投資到M公司取得M公司10%股份；2014年張先生以300萬元現(xiàn)金繼續(xù)對M公司增資，又取得了10%股份，至此張先生持有M公司共30%的股份。2015年張先生將持有的M公司10%股份進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格為400萬元。請分析2015年張先生將持有的M公司10%股份進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓的個人所得稅。

分析：根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第18條規(guī)定，應(yīng)按加權(quán)平均法確認(rèn)張先生轉(zhuǎn)讓的M公司10%股權(quán)原值。

股權(quán)原值=[（100 +200+300）]÷30%×10%=200（萬元）

應(yīng)納稅所得額=400-200=200（萬元）

個人所得稅應(yīng)納稅額=200×20%=40（萬元）

三、法人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅務(wù)處理

（一）法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)存在的涉稅風(fēng)險

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（中華人民共和國國務(wù)院令》第512號）第八十三條　企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。國稅函[2010]79號明確轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額。《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅核定征收有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2012年第27號）第二條規(guī)定：“依法按核定應(yīng)稅所得率方式核定征收企業(yè)所得稅的企業(yè)，取得的轉(zhuǎn)讓股權(quán)（股票）收入等轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入，應(yīng)全額計入應(yīng)稅收入額，按照主營項(xiàng)目（業(yè)務(wù)）確定適用的應(yīng)稅所得率計算征稅；若主營項(xiàng)目（業(yè)務(wù)）發(fā)生變化，應(yīng)在當(dāng)年匯算清繳時，按照變化后的主營項(xiàng)目（業(yè)務(wù)）重新確定適用的應(yīng)稅所得率計算征稅。

基于以上稅收法律的規(guī)定，法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議中的稅收風(fēng)險主要體現(xiàn)在兩點(diǎn)：

1、被投資企業(yè)有多年累積的未分配利潤和盈余公積時，法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格中含有被投資企業(yè)多年累積的未分配利潤和盈余公積與轉(zhuǎn)讓方股東所占股權(quán)比例的乘積部分，而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是溢價轉(zhuǎn)讓從而使轉(zhuǎn)讓方股東多繳納企業(yè)所得稅。

2、核定應(yīng)稅所得率方式核定征收企業(yè)所得稅的企業(yè)，發(fā)生股權(quán)（股票）轉(zhuǎn)讓時，按照轉(zhuǎn)讓收入扣除股權(quán)（股票）投資成本作為應(yīng)稅收入額，使企業(yè)少繳納料企業(yè)所得稅。

（二）法人轉(zhuǎn)讓股權(quán)合同中的涉稅風(fēng)險控制

1、如果股東是企業(yè)或法人，在發(fā)生轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，為了實(shí)現(xiàn)少繳納企業(yè)所得稅，則可以先將留存收益進(jìn)行分配，降低凈資產(chǎn)，再轉(zhuǎn)讓股權(quán)，從而降低轉(zhuǎn)讓所得，減少企業(yè)所得稅。

2、依法按核定應(yīng)稅所得率方式核定征收企業(yè)所得稅的企業(yè)，取得的轉(zhuǎn)讓股權(quán)（股票）收入等轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入，應(yīng)全額計入應(yīng)稅收入額，按照主營項(xiàng)目（業(yè)務(wù)）確定適用的應(yīng)稅所得率計算征稅。

例如，A公司2015年1月-6月取得經(jīng)營收入80萬元，5月還取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入20萬元，對應(yīng)的股權(quán)初始投資成本為15萬元。A公司是采取核定征收企業(yè)所得稅方式的企業(yè)，核定的應(yīng)稅所得率為10%.A公司申報企業(yè)所得稅時：1.填寫《企業(yè)所得稅月（季）度和年度納稅申報表（B類）》；2.將經(jīng)營收入與股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入之和100萬元填入申報表第一行“收入總額”中，乘以應(yīng)稅所得率10%后得出應(yīng)納稅所得額10萬元填入第六行，應(yīng)繳稅款2.5萬元填入申報表第十一行“應(yīng)納所得稅額”的累計金額欄。

[案例分析：某公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅收籌劃分析]

（1）案情介紹

A公司擁有B公司100%的股權(quán)，初始投資成本為100萬，B公司截止2015年6月底賬面凈資產(chǎn)200萬元，其中注冊資本100萬元、盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元，現(xiàn)A公司按220萬元出售予境內(nèi)C企業(yè)，應(yīng)如何進(jìn)行納稅籌劃使轉(zhuǎn)讓所得的稅負(fù)最低？

（2）稅收籌劃分析

①納稅籌劃前的納稅分析

由于留存收益包括未分配利潤和盈余公積兩個部分，上述盈余公積30萬元、未分配利潤70萬元不得扣減。則A企業(yè)應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得120萬元（220－100），而不是20萬元（220－100－30－70）。企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得的企業(yè)所得稅為120萬元×25%=30萬元。

上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓似乎產(chǎn)生重復(fù)征稅問題，盈余公積30萬元、未分配利潤70屬于稅后提取，已經(jīng)繳納過企業(yè)所得稅，A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，計入應(yīng)納稅所得，對該部分重復(fù)征收企業(yè)所得稅。

②納稅籌劃思路及籌劃后的納稅分析

為避免重復(fù)征稅，可以先將留存收益進(jìn)行分配，降低凈資產(chǎn)，再轉(zhuǎn)讓，從而降低轉(zhuǎn)讓所得。如A企業(yè)先將未分配利潤70萬元以股利形式分回，享受符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利收入，為免稅收入。企業(yè)再以150萬的價格轉(zhuǎn)讓，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得50萬元（150-100），轉(zhuǎn)讓所得的企業(yè)所得稅為50萬元×25%=12.5萬元，與納稅籌劃前相比減少30-12.5=17.5萬元。

注釋：

[1]案例來自張偉：《股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法學(xué)習(xí)體會》

[2]案例來自張偉：《股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法學(xué)習(xí)體會》

[3]案例來自張偉：《股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法學(xué)習(xí)體會》

作者：肖太壽

轉(zhuǎn)自公眾號：肖太壽財稅工作室

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