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律師庭審規(guī)范用語之刑事篇 注意事項(xiàng) 申請(qǐng)證人/鑒定人出庭作證最好在開庭前以書面形式提出，盡量不要在庭審時(shí)提出，開庭前提出法院還不一定同意，庭審時(shí)可想而知，這是法官的自由裁量權(quán)。但如開庭前業(yè)已提出，法院未予答復(fù)，庭審時(shí)可再次口頭提出，強(qiáng)調(diào)該證人證言/鑒定意見對(duì)定罪量刑有重大影響。若法庭仍當(dāng)庭駁回，可說明異議理由，請(qǐng)求法庭不予采信或?qū)徤鲗彶榕袛嘣撟C據(jù)。若經(jīng)法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，可請(qǐng)求法院發(fā)出強(qiáng)制證人出庭令，強(qiáng)制其到庭。若經(jīng)法院通知，證人、鑒定人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，可請(qǐng)求法庭確認(rèn)該證人證言/鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。
法律依據(jù) 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第二百零五條 公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對(duì)證人證言有異議，且該證人證言對(duì)定罪量刑有重大影響，或者對(duì)鑒定意見有異議，申請(qǐng)法庭通知證人、鑒定人出庭作證，人民法院認(rèn)為有必要的，應(yīng)當(dāng)通知證人、鑒定人出庭；無法通知或者證人、鑒定人拒絕出庭的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知申請(qǐng)人。 《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十八條經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。 證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。被處罰人對(duì)拘留決定不服的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。
《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第七十八條 證人當(dāng)庭作出的證言，經(jīng)控辯雙方質(zhì)證、法庭查證屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)作為定案的根據(jù)。 證人當(dāng)庭作出的證言與其庭前證言矛盾，證人能夠作出合理解釋，并有相關(guān)證據(jù)印證的，應(yīng)當(dāng)采信其庭審證言；不能作出合理解釋，而其庭前證言有相關(guān)證據(jù)印證的，可以采信其庭前證言。 經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證，法庭對(duì)其證言的真實(shí)性無法確認(rèn)的，該證人證言不得作為定案的根據(jù)。 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第八十六條 經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。 鑒定人由于不能抗拒的原因或者有其他正當(dāng)理由無法出庭的，人民法院可以根據(jù)情況決定延期審理或者重新鑒定。 對(duì)沒有正當(dāng)理由拒不出庭作證的鑒定人，人民法院應(yīng)當(dāng)通報(bào)司法行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門。 ●審判長，請(qǐng)求法庭通知證人某某出庭作證。 注意事項(xiàng) 此為申請(qǐng)本方證人出庭作證，注意事項(xiàng)同上，另需注意申請(qǐng)證人出庭作證，出示證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說明證據(jù)的名稱、來源和擬證明的事實(shí)。 法律依據(jù) 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第二百零二條 公訴人可以提請(qǐng)審判長通知證人、鑒定人出庭作證，或者出示證據(jù)。被害人及其法定代理人、訴訟代理人，附帶民事訴訟原告人及其訴訟代理人也可以提出申請(qǐng)。 在控訴一方舉證后，被告人及其法定代理人、辯護(hù)人可以提請(qǐng)審判長通知證人、鑒定人出庭作證，或者出示證據(jù)。 第二百零三條 控辯雙方申請(qǐng)證人出庭作證，出示證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說明證據(jù)的名稱、來源和擬證明的事實(shí)。法庭認(rèn)為有必要的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；對(duì)方提出異議，認(rèn)為有關(guān)證據(jù)與案件無關(guān)或者明顯重復(fù)、不必要，法庭經(jīng)審查異議成立的，可以不予準(zhǔn)許。 ●審判長，辯護(hù)人請(qǐng)求對(duì)被告人/證人/鑒定人發(fā)問。 注意事項(xiàng) 公訴方訊問完畢，辯護(hù)人可向被告人發(fā)問，若審判長詢問發(fā)問幾個(gè)問題，應(yīng)明確答復(fù)問題數(shù)量，若臨時(shí)有新的問題，可請(qǐng)求補(bǔ)充發(fā)問。 法律依據(jù) 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第一百九十八條 在審判長主持下，公訴人可以就起訴書指控的犯罪事實(shí)訊問被告人。 經(jīng)審判長準(zhǔn)許，被害人及其法定代理人、訴訟代理人可以就公訴人訊問的犯罪事實(shí)補(bǔ)充發(fā)問；附帶民事訴訟原告人及其法定代理人、訴訟代理人可以就附帶民事部分的事實(shí)向被告人發(fā)問；被告人的法定代理人、辯護(hù)人，附帶民事訴訟被告人及其法定代理人、訴訟代理人可以在控訴一方就某一問題訊問完畢后向被告人發(fā)問。
第二百一十二條 向證人、鑒定人發(fā)問，應(yīng)當(dāng)先由提請(qǐng)通知的一方進(jìn)行；發(fā)問完畢后，經(jīng)審判長準(zhǔn)許，對(duì)方也可以發(fā)問。 ●辯護(hù)人有異議，公訴人的發(fā)問方式屬于誘導(dǎo)方式發(fā)問/發(fā)問的內(nèi)容與本案無關(guān)，請(qǐng)求審判長予以制止。 注意事項(xiàng) 若無充足理由，不要隨意提出，囿于目前的法治進(jìn)程。 法律依據(jù) 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第二百一十三條 向證人發(fā)問應(yīng)當(dāng)遵循以下規(guī)則： ?。ㄒ唬┌l(fā)問的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與本案事實(shí)有關(guān)； ?。ǘ┎坏靡哉T導(dǎo)方式發(fā)問； ?。ㄈ┎坏猛{證人； （四）不得損害證人的人格尊嚴(yán)。 前款規(guī)定適用于對(duì)被告人、被害人、附帶民事訴訟當(dāng)事人、鑒定人、有專門知識(shí)的人的訊問、發(fā)問。 第二百一十四條 控辯雙方的訊問、發(fā)問方式不當(dāng)或者內(nèi)容與本案無關(guān)的，對(duì)方可以提出異議，申請(qǐng)審判長制止，審判長應(yīng)當(dāng)判明情況予以支持或者駁回；對(duì)方未提出異議的，審判長也可以根據(jù)情況予以制止。 ●審判長,辯護(hù)人有異議，證據(jù)應(yīng)在庭前全部移送，請(qǐng)求公訴人對(duì)此作出合理解釋。辯護(hù)人需要對(duì)新的證據(jù)作辯護(hù)準(zhǔn)備，請(qǐng)求延期審理。 注意事項(xiàng) 司法實(shí)踐中，公訴人故意在庭前不移送全部卷宗，以達(dá)到突然襲擊的目的，對(duì)此，辯護(hù)人可依法據(jù)理力爭(zhēng)，至少可以爭(zhēng)得合理的辯護(hù)準(zhǔn)備時(shí)間。 法律依據(jù) 《關(guān)于實(shí)施刑事訴訟法若干問題的規(guī)定》24.人民檢察院向人民法院提起公訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)將案卷材料和全部證據(jù)移送人民法院，包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料，證人改變證言的材料，以及對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的其他證據(jù)材料。 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第二百二十一條 公訴人申請(qǐng)出示開庭前未移送人民法院的證據(jù)，辯護(hù)方提出異議的，審判長應(yīng)當(dāng)要求公訴人說明理由；理由成立并確有出示必要的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
辯護(hù)方提出需要對(duì)新的證據(jù)作辯護(hù)準(zhǔn)備的，法庭可以宣布休庭，并確定準(zhǔn)備辯護(hù)的時(shí)間。 辯護(hù)方申請(qǐng)出示開庭前未提交的證據(jù)，參照適用前兩款的規(guī)定。 ●審判長，該證據(jù)屬非法證據(jù)，請(qǐng)求予以排除。 注意事項(xiàng) 請(qǐng)求排除非法證據(jù)，應(yīng)在庭前提出，但在庭審期間才發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索或者材料的除外。應(yīng)當(dāng)提供涉嫌非法取證的人員、時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者材料。 法律依據(jù) 《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十四條采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。 在偵查、審查起訴、審判時(shí)發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)。 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第九十五條 使用肉刑或者變相肉刑，或者采用其他使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人違背意愿供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的“刑訊逼供等非法方法”。 認(rèn)定刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的“可能嚴(yán)重影響司法公正”，應(yīng)當(dāng)綜合考慮收集物證、書證違反法定程序以及所造成后果的嚴(yán)重程度等情況。 第九十六條 當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人申請(qǐng)人民法院排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供涉嫌非法取證的人員、時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者材料。 《最高人民法院關(guān)于建立健全防范刑事冤假錯(cuò)案工作機(jī)制的意見》8.采用刑訊逼供或者凍、餓、曬、烤、疲勞審訊等非法方法收集的被告人供述，應(yīng)當(dāng)排除。 除情況緊急必須現(xiàn)場(chǎng)訊問以外，在規(guī)定的辦案場(chǎng)所外訊問取得的供述，未依法對(duì)訊問進(jìn)行全程錄音錄像取得的供述，以及不能排除以非法方法取得的供述，應(yīng)當(dāng)排除。 |
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