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2、路易威登馬利蒂訴秀水街市場侵害商標權(quán)糾紛（2012）二中民初字第02861號案件中，法院認為：秀水街公司作為市場經(jīng)營管理者，在其收到原告寄送的關(guān)于被告章麗萍銷售侵犯其商標權(quán)的通知及相關(guān)材料后，秀水街市場內(nèi)仍有其他商戶在實施銷售侵犯原告涉案商標權(quán)的商品的行為，故認定被告秀水街公司作為市場經(jīng)營管理者，為上述侵權(quán)行為提供了便利條件，應(yīng)當共同承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的民事責(zé)任。 至于3、4種情形，因涉案侵權(quán)商品不同，一般需另案處理。事實上也不可能要求市場經(jīng)營管理者在收到權(quán)利人關(guān)于商戶銷售侵犯其商標權(quán)的通知及相關(guān)材料后，舉一反三，在同一攤位甚至在該市場所有攤位杜絕一切銷售侵害他人商標權(quán)商品的行為。 （三）第三方通知的情況 權(quán)利人沒有發(fā)函通知市場經(jīng)營管理者，而是由具有權(quán)威性的第三方，如工商行政管理部門發(fā)布了專門的通知。市場經(jīng)營管理者雖沒有收到權(quán)利人關(guān)于商戶銷售侵犯其商標權(quán)的通知，但也應(yīng)該知道對于某些特定品牌的商品是被禁止在其市場銷售的，此時市場經(jīng)營管理者則負有主動的嚴格管理義務(wù)，應(yīng)該采取有效措施預(yù)防和制止假冒這些品牌商品的售賣。路易威登馬利蒂訴秀水街市場侵害商標權(quán)糾紛（2012）二中民初字第02861號案件中，法院認為：2004年7月20日，北京市工商行政管理局發(fā)布通告，從即日起北京市行政區(qū)域內(nèi)的服裝市場和小商品市場經(jīng)一律不得經(jīng)銷帶有“路易威登”等商標標志的商品。被告章麗萍作為秀水街市場內(nèi)的銷售者，其應(yīng)當明知所銷售的涉案皮包和手包是侵權(quán)商品，秀水街市場作為市場經(jīng)營管理者，其也應(yīng)當知道上述情況，因此市場經(jīng)營單位應(yīng)主動采取有效措施制止侵權(quán)。如果不予制止或未采取相應(yīng)措施，則構(gòu)成幫助侵權(quán)。 三、美國司法實踐中市場經(jīng)營管理者的“間接侵權(quán)”理論 美國商標法意義的“間接侵權(quán)”理論源于侵權(quán)行為法的一項基本原則:明知某行為構(gòu)成侵權(quán)，仍然教唆、引誘他人去實施這種行為，或者對這種行為提供實質(zhì)性幫助，應(yīng)該對侵權(quán)后果承擔(dān)責(zé)任。雖然美國《商標法》沒有直接規(guī)定經(jīng)營場所提供者要對市場內(nèi)的商戶的商標侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任，但美國法院以司法判例的形式確立了商標“間接侵權(quán)”是可以適用于作為場所提供者的市場經(jīng)營管理者的。 Fonovisa v.Cheery Auction案中，一家二手貨市場中有一些攤位大量出售盜版和假冒他人商標的唱片，警察和權(quán)利人曾經(jīng)向場所提供者發(fā)出警告函，告知其市場中發(fā)生的侵權(quán)行為，而場所提供者卻未能采取措施。法院發(fā)現(xiàn)場所提供者在明知部分攤位從事侵權(quán)行為的情況下，還通過提供攤位、設(shè)施、停車位、廣告、水管維修和顧客等方式對其進行實質(zhì)性幫助。法院因此認定：“一個無視其中販賣者肆無忌憚地商標侵權(quán)行為的二手市場是不能不受懲罰的”，并判決該二手市場的管理者構(gòu)成“間接侵權(quán)”。Hard Rock Café v.Concession Services案中，被告之一CSI公司經(jīng)營著一家小商品市場，將市場內(nèi)的攤位和柜臺出租，收取租金、保證金和商品存儲費以及市場管理費。被告在市場中張貼了禁止出售“違法商品”的告示，還聘了兩個退休警察，在維持秩序的同時查看商戶們是否遵守了自己的要求。被告的經(jīng)理一天會在市場中來回巡視5次。如果商戶有出售違法商品的行為，被告有權(quán)將其清退出市場。原告Hard Rock咖啡公司在T恤衫上享有“Hard Rock”商標，在發(fā)現(xiàn)被告的市場中有商戶出售假冒“Hard Rock”牌T恤衫之后，原告起訴了被告。由于被告沒有直接實施商標侵權(quán)行為，因此其行為只可能構(gòu)成“間接侵權(quán)”，而侵權(quán)是否成立首先取決于被告是否知曉或有理由知曉其市場中的商戶在實施商標侵權(quán)。地區(qū)法院以兩點理由判決被告知曉其商戶的侵權(quán)行為：1、被告“故意對在其市場有假貨出售的行為視而不見”；2、被告沒有采取合理的措施在其市場發(fā)現(xiàn)或阻止出售假貨的行為。在上訴審中，美國第七巡回上訴法院并不同意第二點理由。上訴法院指出：“間接侵權(quán)中‘應(yīng)當知道’的標準要求市場經(jīng)營管理者像理性人那樣行事，但并沒有施加其任何尋找并阻止侵權(quán)行為的義務(wù)”。這就意味著市場經(jīng)營管理者即使事先沒有采取預(yù)防措施阻止商戶出售侵權(quán)商品，也不能僅就此推定其知道或應(yīng)當知道商戶商標侵權(quán)的事實。雖然上訴法院認同地區(qū)法院“對侵權(quán)行為視而不見”就等于“應(yīng)當知道”的結(jié)論，但強調(diào)其構(gòu)成要件是“在強烈懷疑存在侵權(quán)行為情況下，故意不進行調(diào)查”。由于地區(qū)法院的判決沒有論述被告是否像理性人那樣應(yīng)當發(fā)現(xiàn)侵權(quán)事實，或者故意對侵權(quán)事實視而不見，上訴法院將該案發(fā)回重審。 四、判定市場經(jīng)營管理者商標侵權(quán)故意應(yīng)嚴格限制 法律給相關(guān)主體設(shè)定責(zé)任的范圍應(yīng)該與該主體承擔(dān)責(zé)任的能力和條件相適應(yīng)。我國是發(fā)展中國家，大部分經(jīng)營者的知識產(chǎn)權(quán)法律意識相對薄弱，對市場經(jīng)營管理者設(shè)定的商標義務(wù)不宜高于發(fā)達國家，對其責(zé)任范圍的界定應(yīng)該有個合理邊際，尤其對其主觀故意的判定更應(yīng)嚴格限制。 ?。ㄒ唬┰跈?quán)利人不發(fā)函通知的情況下，市場經(jīng)營管理者不應(yīng)該負有主動的嚴格管理義務(wù)，法院不應(yīng)從市場中存在侵權(quán)商品的客觀事實推定市場經(jīng)營管理者的主觀過錯，而應(yīng)當論述市場經(jīng)營管理者在知曉或應(yīng)當知曉的情況下，不予制止或未采取相應(yīng)措施的事實。市場經(jīng)營管理者沒有履行主動的嚴格管理義務(wù)不宜一概認定其有故意。對此，我國有的法官已進行了嘗試。如三六一度訴北京東潞苑佳園農(nóng)貿(mào)市場侵害商標權(quán)糾紛（2011）二中民初字第00300號案件中，法院認為：東潞苑公司與周秀紅簽訂了《北京市市場場地租賃合同》，雙方系租賃關(guān)系，周秀紅本人領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，系獨立經(jīng)營，東潞苑公司不應(yīng)對商戶的行為承擔(dān)法律責(zé)任，且沒有證據(jù)證明東潞苑公司知曉或應(yīng)當知曉涉案侵權(quán)行為的存在，故東潞苑公司沒有故意為侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供便利條件，故不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。 （二）在權(quán)利人發(fā)函通知的情況下，市場經(jīng)營管理者應(yīng)采取有效措施制止侵權(quán)的持續(xù)，一方面積極與權(quán)利人聯(lián)系，核實證據(jù)材料，明確侵權(quán)商品；另一方面根據(jù)權(quán)利人的通知，確定侵權(quán)商戶，視情節(jié)對該商戶采取批評、處罰直至解除攤位租賃合同等處理措施，同時在全市場公告處理結(jié)果，警告其他商戶，要求其保證不銷售此類侵權(quán)商品。如果采取上述措施后，市場內(nèi)仍有其他商戶銷售此類侵權(quán)商品，市場經(jīng)營管理者也不宜一概被認定為故意幫助侵權(quán)。因為在一個小商品市場內(nèi)一般都同時存在為數(shù)眾多的租用攤位的商戶，市場經(jīng)營管理者沒有能力也沒有權(quán)力逐一了解、查實和監(jiān)督各商戶的每件商品和每筆交易，驅(qū)逐了一家侵權(quán)商戶，并不一定能殺一儆百，其他商戶售賣侵權(quán)商品依然是防不勝防。因此不能僅從還存在其他商戶銷售侵害該商標權(quán)商品的情況，就推定市場經(jīng)營管理者故意縱容這種侵權(quán)行為。 （三）具有權(quán)威性的第三方通知的情況下，市場經(jīng)營管理者應(yīng)該承擔(dān)主動的嚴格管理義務(wù)，但其義務(wù)的設(shè)置應(yīng)該與其管理的權(quán)限和通知所傳達的信息內(nèi)容相適應(yīng)。市場經(jīng)營管理者可以通過播廣播、貼告示的方式，要求商戶不售賣通知規(guī)定的某類品牌的商品，同時安排專人巡視市場，監(jiān)督商戶履行的情況，處理違法商戶。但市場經(jīng)營管理者沒有義務(wù)主動管理其他品牌的售賣，沒有權(quán)力控制商戶在市場外達成和履行侵權(quán)商品的交易，更沒有權(quán)力去搜查商戶藏匿于攤位的侵權(quán)商品。 五、結(jié)論 只有市場經(jīng)營管理者故意為商戶侵犯他人注冊商標專用權(quán)行為提供便利條件的才構(gòu)成商標侵權(quán)。目前我國司法實踐中對市場經(jīng)營管理者商標侵權(quán)的故意認定標準不是過嚴而是過松，直接導(dǎo)致市場經(jīng)營管理者負擔(dān)了過高的注意義務(wù)和過嚴的法律責(zé)任。而這與我國當下國情不適應(yīng)，與市場經(jīng)營管理者的市場管理權(quán)限和監(jiān)管能力也不適應(yīng)。權(quán)利人主張市場經(jīng)營管理者應(yīng)承擔(dān)商標侵權(quán)責(zé)任，無論如何繞不過證明市場經(jīng)營管理者主觀故意。只有在市場經(jīng)營管理者在對特定商戶的商標侵權(quán)行為明知或應(yīng)知的情況下，要么消極不加干涉、要么積極提供便利，其幫助侵權(quán)才得以成立。 作者： 周多 北京市第二中級人民法院法官 李夏祈 江西財經(jīng)大學(xué) 來源：中國知識產(chǎn)權(quán)雜志 來自：優(yōu)智博知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng) -----------------------------------------
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