|
申請人在領取核準通知書前撤回變更申請怎么辦？ 案情： 江蘇省泰州丙建筑有限公司由自然人股東A和B出資組建，A為法定代表人。丙公司成立后，A因意外事故成為植物人，不能履行法定代表人職責。丙公司召開股東會（A由其法定監(jiān)護人代為行使股東權利），決議通過了變更執(zhí)行董事和法定代表人等事項。 分歧： 第一種意見認為，本案中的變更申請可以撤回。公司作為一個具有獨立法律地位的法人，對其法定代表人變更與否具有決定權，申請變更與撤回變更都屬于企業(yè)的自主行為，登記機關無權干涉。如果登記機關拒絕公司撤回申請的要求，將面臨向何人發(fā)放執(zhí)照的尷尬。此外，《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第三條規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人經(jīng)企業(yè)登記機關核準登記，取得法定代表人資格。在本案中，對于丙公司的變更登記，工商機關尚未發(fā)放準予變更核準通知書，也沒有換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。這就意味著丙公司法定代表人的變更登記尚未生效，原法定代表人及其代理人有權行使法定代表人職權，可以要求撤回變更申請。 第二種意見認為，本案中的申請不可以撤回。登記行為非因法定事由，不可隨意改變。丙公司的變更登記申請一經(jīng)提出，即對內(nèi)對外產(chǎn)生約束力。丙公司雖未領取變更核準通知書、換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，但變更登記已經(jīng)工商機關核準，登記行為已經(jīng)生效。登記的新法定代表人在公司內(nèi)部具備法律效力，對外產(chǎn)生對抗力。 筆者同意第二種意見。從登記的功能來看，雖然1999年《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定取得法定代表人資格以登記機關核準登記為條件，但2005年新修訂的《公司登記管理條例》規(guī)定，工商變更登記為公示性登記，即“生效后登記，但不登記對第三人不產(chǎn)生對抗效力”。在本案中，丙公司已決議免去A的法定代表人職務，重新選舉了新的法定代表人。從法律上來說，該決議形成之日即對公司具有約束力，決議產(chǎn)生的法定代表人即具有相應的民事權利能力和民事行為能力。工商機關依據(jù)丙公司的申請，作出準予登記的決定，不是公司法定代表人產(chǎn)生的必要條件。 從登記的流程來看，《公司登記管理條例》及《企業(yè)登記程序規(guī)定》將企業(yè)登記的程序規(guī)定為審查、受理、決定。也就是說，工商機關受理申請后，應作出是否準予登記的決定，局長核準之日應作為決定之日，一旦決定，即具登記效力。發(fā)放變更核準通知書、換發(fā)新營業(yè)執(zhí)照是工商機關應盡的職責，不受申請人是否主動領取的影響。在本案中，丙公司申請材料齊全、符合法定形式，已經(jīng)工商機關受理，工商機關應當作出準予登記的決定。 關于股東會決議效力的爭議，根據(jù)《公司法》第二十二條的規(guī)定，應當由股東請求人民法院予以確認。在丙公司股東未向法院提起訴訟、僅向工商機關書面說明的情況下，工商機關如果據(jù)此作出不予變更登記決定，不符合法律規(guī)定。 此外，從登記實踐來看，每一件登記申請均是民事行為發(fā)生在前、登記行為發(fā)生在后，只要申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，公司登記機關就應當予以登記。在本案中，法定代表人變更問題涉及股東會無效或者可撤銷的情形。對于這類情況，應根據(jù)《公司法》的相關要求，在處理民事行為與行政行為的關系上，先解決民事問題，既可以通過公司內(nèi)部解決，也可以通過司法途徑解決，然后再解決行政問題。 綜上所述，登記行為以核準為生效要件，不以申請人領取通知書為條件。在核準決定作出后、領取核準通知書之前，申請人提出撤回變更登記申請的，工商機關應當告知申請人在重新作出股東會決議后重新申請變更，或通過訴訟途徑確認股東會決議的效力。 □江蘇省泰州工商局高新區(qū)分局 孫靜 李敏 |
|
|
