一、    政策演變

      根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法（試行）》、《國有控股上市公司（境內(nèi)）實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》和《國有控股上市公司(境外)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》，目前法律框架下，我國已經(jīng)對上市公司如何進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)做出了規(guī)定，但非上市股份有限公司、有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵(lì)依然缺乏可操作性的規(guī)定。在實(shí)務(wù)中，有限責(zé)任公司對其高管及核心技術(shù)人員的股權(quán)激勵(lì)有多種形式，如虛擬股票、現(xiàn)金出資加大股東配股、大股東附條件贈(zèng)與等。但在上市的考量下，作為擬上市公司的有限責(zé)任公司則還需更多的去考慮首發(fā)管理辦法以及證監(jiān)會(huì)的要求。

      根據(jù)首發(fā)管理辦法以及證監(jiān)會(huì)保代培訓(xùn)的相關(guān)要求，擬上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)不得使公司股權(quán)處于不穩(wěn)定狀態(tài)，且不得產(chǎn)生糾紛或潛在糾紛。因此，也就宣布了股票期權(quán)方式進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)進(jìn)入了死路當(dāng)然，采用期權(quán)方式的，如在申報(bào)前落定也就不成為障礙了。但這種在申報(bào)前落定的期權(quán)計(jì)劃是否還是實(shí)質(zhì)意義上的股票期權(quán)以及能否真正達(dá)到激勵(lì)的目的，就另當(dāng)別論了。

    因此，目前大多數(shù)的擬上市公司對高管及核心人員進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，多采取了迂回前進(jìn)的方式，即在擬上市主體股東層面進(jìn)行，如設(shè)立有限合伙或持股公司等。目的就是在確保擬上市主體股權(quán)穩(wěn)定的前提下，在其股東層面實(shí)現(xiàn)股權(quán)激勵(lì)的目的。在江西博雅生物過會(huì)以前，投行實(shí)務(wù)中對擬上市公司進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)大多持否定態(tài)度，其主要依據(jù)就在于，股權(quán)激勵(lì)易導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)處于不穩(wěn)定狀態(tài)且易導(dǎo)致股權(quán)糾紛，與《首發(fā)管理辦法》的要求不符。

     目前，隨著江西博雅生物及三諾制藥等以有限合伙形式進(jìn)行員工激勵(lì)的案例的出現(xiàn)，以有限合伙等形式在企業(yè)上市前進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的架構(gòu)，已經(jīng)不存在障礙。

二、    股權(quán)激勵(lì)股票來源

    1.存量股份。即以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式，從老股東中受讓股份。

     2. 增量股份。員工參與企業(yè)的增資行為。

     如上文所述，股票期權(quán)形式，由于會(huì)導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，一般不建議采納，但在申報(bào)前激勵(lì)計(jì)劃已實(shí)施完畢的（落地），則一般不會(huì)對審核產(chǎn)生重大影響。

三、    股權(quán)激勵(lì)形式的選擇及差異比較

四、    股份支付

根據(jù)目前會(huì)里政策，無論是采用何種形式的股權(quán)激勵(lì)，均有可能涉及股份支付事宜。對于股份支付，比如公允價(jià)值的確定、股份支付費(fèi)用的攤銷等等許多問題，目前還沒有形成明確的定論?，F(xiàn)將流傳的一些要求總結(jié)如下：

    1、認(rèn)定從嚴(yán)、排除從寬的原則

    2、發(fā)審委某次會(huì)議紀(jì)要“高管入股距今時(shí)間較長，且入股價(jià)格不低于入股時(shí)每股凈資產(chǎn)的，可考慮不作為股份支付處理”。

    3、發(fā)行部對股份支付的態(tài)度是申報(bào)期之前的不管；報(bào)告期前兩年的放寬估值方法的確定，但必須超凈資產(chǎn)；一年一期內(nèi)嚴(yán)格執(zhí)行；（2011保代培訓(xùn)）

    4、對于創(chuàng)業(yè)板而言，符合股份支付準(zhǔn)則要求的，嚴(yán)格執(zhí)行準(zhǔn)則；多數(shù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓為股份結(jié)構(gòu)的調(diào)整，并不屬于支付薪水，不符合股份支付性質(zhì)；多數(shù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格公允性難以確定，凈資產(chǎn)不一定是，PE價(jià)也不一定；可以準(zhǔn)確計(jì)量的，不計(jì)量會(huì)夸大盈利的，應(yīng)作為股份支付。（2011保代培訓(xùn)）

    5、公允價(jià)值：以每股凈資產(chǎn)為參考依據(jù)，輔之以PE價(jià)格確定；

    6、原則上一次性計(jì)入非經(jīng)常性損益，不鼓勵(lì)分期攤銷；

    7、下列不屬于股份支付范疇：

   1）公司實(shí)施虛擬股權(quán)計(jì)劃，在申報(bào)前落定；

   2）取消境外上市，將相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)回的；

   3）繼承、分割、贈(zèng)與、親屬之間轉(zhuǎn)讓；資產(chǎn)重組；

   4）基于股東身份取得股份，如向?qū)嶋H控制人增發(fā)股份，或?qū)υ蓶|配售股份；

   5）高管原持有子公司股權(quán)，整改規(guī)范后改為持有發(fā)行人股份；

五、    外資企業(yè)的特殊性考量

     2002年第575號文《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定，“暫不允許境內(nèi)中國自然人以新設(shè)或收購方式與外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人成立外商投資企業(yè)?！币虼耍赓Y企業(yè)對如采用增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式吸收國內(nèi)自然人高管或核心技術(shù)人員成為股東，面臨法律障礙。因此可考慮由該等自然人設(shè)立法人等組織再投資于合資企業(yè)的方式，來實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。

六、    參考案例

    1、江西博雅生物

    2、三諾制藥