關(guān)于盡快啟動(dòng)修改《中華人民共和國文物保護(hù)法》的建議

一,修改《文物保護(hù)法》己迫在眉睫、刻不容緩

黨的“十八大”審時(shí)度勢(shì)順應(yīng)民意，再次提出“建設(shè)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)傳承體系”,為捍衛(wèi)民族之根、弘揚(yáng)民族之魂作出重大戰(zhàn)略部署。文化建設(shè)法制是前提, 法制是基礎(chǔ),法治環(huán)境是社會(huì)主義文化發(fā)展的必備條件。新一屆中央領(lǐng)導(dǎo)集體前不久再次強(qiáng)調(diào)依法治國與民族偉大復(fù)興的關(guān)系,這種高瞻遠(yuǎn)矚的執(zhí)政理念是中華民族實(shí)現(xiàn)偉大復(fù)興的首要條件。

然而,在文化建設(shè)領(lǐng)域，特別是保護(hù)傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)歷史文化遺產(chǎn)領(lǐng)域,法制建設(shè)狀況與群眾性文化需求及動(dòng)員廣大人民群眾共同參與文化遺產(chǎn)保護(hù)極不相適應(yīng)?！段奈锉Ｗo(hù)法》是30年前計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下制定的,雖經(jīng)幾次修改,對(duì)規(guī)范社會(huì)行為、保護(hù)中華歷史文化遺產(chǎn)起到了積極作用,但它的主要立足點(diǎn)是放在國有文物的保護(hù)上,對(duì)民間收藏文物的保護(hù)涉及不多且較原則。缺少對(duì)民間收藏保護(hù)文物的法律地位、政策支持、鑒定識(shí)別、捐贈(zèng)征收、交流交易、收藏保管、財(cái)政資助、學(xué)術(shù)扶持、傳承傳世、展示弘揚(yáng)、糾紛調(diào)處等方面的法律條文。沒有用法律的形式明確公民收藏文物與國家收藏文物具有同等重要的法律地位,是建設(shè)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)傳承體系的重要組成部分, 也沒有公民參與中華文物收藏保護(hù)具有合理性、合法性、主體性和時(shí)代性特征的表述。這部法律給人的總體印象是只講管理部門嚴(yán)控社會(huì),不相信、不依靠人民群眾參與文物保護(hù)，不講人民的主體地位,權(quán)力與義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等,是一部典型的部門起草反映單方意愿的法律。

由于法制的不完備和社會(huì)主客觀歷史條件的局限，當(dāng)下在保護(hù)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)歷史文化遺產(chǎn)領(lǐng)域存在諸多問題。如收藏在民間的大量文化遺存不受重視不被保護(hù),有的當(dāng)工藝品大量流向海外,改革開放以來,據(jù)初步統(tǒng)計(jì)至少有800萬件文物走出國境；文物鑒定無規(guī)范、無標(biāo)準(zhǔn)、無程序、無監(jiān)督、無人管，損害了人民利益,敗壞了執(zhí)政黨威望；文物藝術(shù)品市場(chǎng)作局假拍成風(fēng),造勢(shì)謀利，合謀欺詐普遍性、行業(yè)化；全國7000萬以上收藏愛好者無所適從、無法可依,不知該信誰的，民怨沸騰；全國至少有數(shù)以萬計(jì)的收藏家,滿懷一腔愛國熱血,節(jié)衣縮食,收集保護(hù)了總量達(dá)數(shù)千萬的文化遺存,他們有的少則數(shù)百多則數(shù)千上萬件,有幾十萬件文物的也不在個(gè)別,全國現(xiàn)己至少有600家以上私人博物館，大量國寶級(jí)文物都在民間，他們對(duì)民族作出了重大貢獻(xiàn)，可我們的社會(huì)如何看待、有何政策扶持？

總之，站在人民利益的立場(chǎng)上依法治理保護(hù)傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域,是時(shí)代的呼喚,人民的期盼。以有利于動(dòng)員廣大人民群眾積極主動(dòng)熱心參與文化遺產(chǎn)保護(hù)為根本出發(fā)點(diǎn)，從中國國情出發(fā),而不是從理念出發(fā)來部署研究修改《文物保護(hù)法》,是擺在立法機(jī)構(gòu)面前迫在眉睫、刻不容緩的大事。

二, 《文物保護(hù)法》部分條款的修改建議

（一），第一章《總則》修改

原文：第一條 為了加強(qiáng)對(duì)文物的保護(hù)，繼承中華民族優(yōu)秀的歷史文化遺產(chǎn)，促進(jìn)科學(xué)研究工作，進(jìn)行愛國主義和革命傳統(tǒng)教育，建設(shè)社會(huì)主義精神文明和物質(zhì)文明，根據(jù)憲法，制定本法。

修改為：第一條 為了繼承和弘揚(yáng)優(yōu)秀民族精神和民族傳統(tǒng),傳承中華民族自強(qiáng)不息的優(yōu)良品質(zhì),加強(qiáng)對(duì)中華人民共和國(境)內(nèi)所有文物的保護(hù), 繼承中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)歷史文化遺產(chǎn)，發(fā)揮文化遺產(chǎn)對(duì)社會(huì)發(fā)展、人類進(jìn)步、科學(xué)研究、公民道德素質(zhì)和科學(xué)文化素養(yǎng)提高的促進(jìn)功能,增強(qiáng)民族自信心、自豪感和凝聚力，根據(jù)憲法，制定本法。

理由：原來立意太低，就事論事，沒有與民族傳承大業(yè)、民族振興、民族復(fù)興聯(lián)系起來，也沒有點(diǎn)出文化遺產(chǎn)對(duì)“五大建設(shè)”的借鑒和啟示作用。

原文：第二條 在中華人民共和國境內(nèi)，下列文物受國家保護(hù)：

修改為：第二條  依法保護(hù)所有在中華人民共和國(境)內(nèi)的文物，下列文物受國家重點(diǎn)保護(hù)：

理由：文物保護(hù)必須全覆蓋，法律用語不能有的要保護(hù),有的不要保護(hù)?？梢苑州p重緩急,列出國家重點(diǎn)保護(hù)范圍。

原文：第四條 文物工作貫徹保護(hù)為主、搶救第一、合理利用、加強(qiáng)管理的方針。

修改為：文物保護(hù)工作的方針是：敬畏歷史，保護(hù)第一,重在搶救, 限制開發(fā),注重功能,弘揚(yáng)精萃,加強(qiáng)服務(wù),完善管理。

理由：原來的工作方針是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下單一模式的工作要求,30多年過去了現(xiàn)在情況大變,原來四條遠(yuǎn)不適應(yīng)需要,應(yīng)根據(jù)形勢(shì)發(fā)展需要,把當(dāng)前文物保護(hù)工作的主要內(nèi)容都概括進(jìn)去。(注：“功能”是指文化遺產(chǎn)的感染、熏陶、教化、影響、證明、顯示等作用)。

《總則》應(yīng)加一條，作為第五條,明確民間收藏文物的地位、作用、要求等。

修改為：第五條 國家支持公民參與文物收藏與保護(hù)，公民合法的文物收藏行為受法律保護(hù),享有與國有文物收藏同等重要的法律地位。國家實(shí)行對(duì)公民參與文物保護(hù)作出突出貢獻(xiàn)的財(cái)政扶持和獎(jiǎng)勵(lì)制度,納入國家文博事業(yè)發(fā)展規(guī)劃。

原文：　第五條 中華人民共和國境內(nèi)陸下、內(nèi)水和領(lǐng)海中遺存的一切文物，屬于國家所有。

下列可移動(dòng)文物，屬于國家所有：

（一）        中國境內(nèi)出土的文物，國家另有規(guī)定的固除外；

修改為：第六條 中華人民共和國(境)內(nèi)陸下、內(nèi)水和領(lǐng)海中遺存的一切文物，屬于國家所有。

下列可移動(dòng)文物，屬于國家所有：

刪除 “（一）中國境內(nèi)出土的文物，國家另有規(guī)定的除外：”這一條。

理由：1,前條已明確；2, “出土的文物”是時(shí)空概念，不能反映其本質(zhì)特征；3, 什么時(shí)侯出土的歸國家所有，共和國成立前出土的歸誰？4,誰來判定是否出土的，用什么證明，什么地方什么時(shí)候出土？5,用合法收入在古玩市場(chǎng)善意購得“出土的文物”是否歸國家所有？6,不利于民眾參與文物保護(hù)；7,打擊違法犯罪現(xiàn)行不應(yīng)株連所有文物，實(shí)質(zhì)上“傳世文物”和“出土文物”無法嚴(yán)格界定，它們的角色經(jīng)常在互換；8,實(shí)踐證明這一條根本無法操作； 9,不講時(shí)間、地點(diǎn)的抽象的“出土文物”法律概念不嚴(yán)謹(jǐn)，也不是國際慣例，是造成文物大量外流的法律原因。

（二）第四章《館藏文物》修改

原文：第三十七條 文物收藏單位可以通過下列方式取得文物：

（一）購買；

（二）接受捐贈(zèng)；

（三）依法交換；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式。

國有文物收藏單位還可以通過文物行政部門指定保管或者調(diào)撥方式取得文物。

修改為：第三十八條 國有文物收藏單位可以通過下列方式取得文物：

（一）向民間征集；

（二）接受捐贈(zèng)；

（三）無館藏的個(gè)別珍稀文物,民間也征集不到，可向國內(nèi)外市場(chǎng)購買；

（四）依法交換；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式。

國有文物收藏單位還可以通過文物行政部門指定保管或者調(diào)撥方式取得文物。

支持其它文物收藏單位及企業(yè)購買收藏文物,依法接受文物采購專項(xiàng)審計(jì)。

理由：實(shí)踐證明財(cái)政文物專項(xiàng)漏洞太大,成為腐敗溫床,且對(duì)民間同類器物不認(rèn)不要,系法律疏漏,故應(yīng)從嚴(yán)立法。

（三）, 第五章《民間收藏文物》修改

原文：第五十條 文物收藏單位以外的公民、法人和其他組織可以收藏通過下列方式取得的文物：

（一）依法繼承或者接受贈(zèng)與；

（二）從文物商店購買；

（三）從經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)購買；

（四）公民個(gè)人合法所有的文物相互交換或者依法轉(zhuǎn)讓；（五）國家規(guī)定的其他合法方式。

文物收藏單位以外的公民、法人和其他組織收藏的前款文物可以依法流通。

修改為：第五十一條 公民、法人和其他組織合法取得的文物,受法律保護(hù)：

（一）依法繼承或接受贈(zèng)與；

（二）在國內(nèi)外合法購得；

（三）相互交換或轉(zhuǎn)讓；

（四）國家規(guī)定的其他方式。

理由：文物進(jìn)入市場(chǎng)也是商品，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法則還能規(guī)定什么地方可以買,什么地方不可以買；30年前的規(guī)定早就不適應(yīng)了。

加二條,第五十二條  為文物依法流通專列一條

修改為：第五十二條 國家支持民間收藏文物合法流通，為繁榮文物藝術(shù)品市場(chǎng)提供法規(guī)、人才、資源、環(huán)境、管理、服務(wù)保障，維護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益,打擊坑蒙欺詐行為。

第五十三條  為文物鑒定專列一條

修改為：第五十三條 國家重申文物鑒定的嚴(yán)肅性、科學(xué)性、規(guī)范性，從業(yè)人員必須獲得執(zhí)業(yè)資質(zhì),實(shí)行分級(jí)分類管理,對(duì)鑒定結(jié)論都必須書面告知并負(fù)法律責(zé)任,對(duì)造成后果的應(yīng)追究其相應(yīng)責(zé)任。國家行政管理部門應(yīng)加強(qiáng)鑒定從業(yè)人員的管理。

理由：中國文博之亂主要集中在流通、鑒定領(lǐng)域，無章可循，無法可依。

原文：第五十一條 公民、法人和其他組織不得買賣下列文物：

（二）非國有館藏珍貴文物；

（四）來源不符合本法第五十條規(guī)定的文物。

修改為：刪除此兩條。

理由：1,現(xiàn)代文明社會(huì)應(yīng)明白“政府有限權(quán)力”論，不是你的東西誰給你權(quán)力可以亂干涉；2,多此一舉，畫蛇添足。

原文：第五十三條 文物商店應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院文物行政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政部門批準(zhǔn)設(shè)立，依法進(jìn)行管理。

文物商店不得從事文物拍賣經(jīng)營活動(dòng)，不得設(shè)立經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)。

修改為：刪除此條。

理由：人民共和國人民是國家的主人、是主體，文物在國內(nèi)人民中間流通不存在流失問題，放開文物流通既是人民的權(quán)力,又是服務(wù)政府的義務(wù),也有利于文物保護(hù)，故任何依法經(jīng)營行為法律都必須支持。

原文：第五十五條 文物行政部門的工作人員不得舉辦或者參與舉辦文物商店或者經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)。

文物收藏單位不得舉辦或者參與舉辦文物商店或者經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)。

禁止設(shè)立中外合資、中外合作和外商獨(dú)資的文物商店或者經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)。

除經(jīng)批準(zhǔn)的文物商店、經(jīng)營文物拍賣的拍賣企業(yè)外，其他單位或者個(gè)人不得從事文物的商業(yè)經(jīng)營活動(dòng)。

修改為：刪除此條。

理由：國家公務(wù)員不得經(jīng)商辦企業(yè)已明確,多此一舉；國有文物收藏單位是否可經(jīng)商從工商法規(guī),在此多余；其余機(jī)構(gòu)經(jīng)商許否都有相應(yīng)法規(guī)明確,此法沒必要重復(fù)。

原文：第五十六條 文物商店銷售的文物，在銷售前應(yīng)當(dāng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政部門審核；對(duì)允許銷售的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政部門應(yīng)當(dāng)作出標(biāo)識(shí)。

拍賣企業(yè)拍賣的文物，在拍賣前應(yīng)當(dāng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政部門審核，并報(bào)國務(wù)院文物行政部門備案；省、自治區(qū)、直轄市人民政府文物行政部門不能確定是否可以拍賣的，應(yīng)當(dāng)報(bào)國務(wù)院文物行政部門審核。

修改為：刪除第五十六條第一款,本條改為第五十七條。理由：文物放開流通后過時(shí)不適用。

原文：第五十七條 文物商店購買、銷售文物，拍賣企業(yè)拍賣文物，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定作出記錄，并報(bào)原審核的文物行政部門備案。

修改為：第五十八條 拍賣企業(yè)拍賣文物，應(yīng)當(dāng)作好記錄，并報(bào)原審核的文物行政部門備案。

理由：專營機(jī)構(gòu)己不存在。

原文：第五十八條 文物行政部門在審核擬拍賣的文物時(shí),可以指定國有文物收藏單位優(yōu)先購買其中的珍貴文物。購買價(jià)格由文物收藏單位的代表與文物的委托人協(xié)商確定。

修改為：刪除此條。

理由：違反公平交易的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)則。

綜上所述,本建議主要是針對(duì)民間收藏文物的法律滯后性提出的拋磚引玉式的修改,還有許多問題未涉及。本法己嚴(yán)重滯后,方方面面條文中的立法指導(dǎo)思想及措辭有嚴(yán)重的“文革”烙印，與以人為本的我黨宗旨相差甚遠(yuǎn)，必須作重大修改，以適應(yīng)文化興國的戰(zhàn)略部署，為建設(shè)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)傳承體系提供法制保障,為早日實(shí)現(xiàn)民族偉大復(fù)興的中國夢(mèng)作貢獻(xiàn)。

                                   2013年3月3日