2013年1月8日，“兩高”聯(lián)合發(fā)布了《關于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》(下稱《解釋》)，其中第4條規(guī)定了瀆職犯罪的共同犯罪，其中第2款規(guī)定，國家機關工作人員與他人共謀，利用其職務行為幫助他人實施其他犯罪行為，同時構成瀆職犯罪和共謀實施的其他犯罪共犯的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。第3款規(guī)定，國家機關工作人員與他人共謀，既利用其職務行為幫助他人實施其他犯罪，又以非職務行為與他人共同實施該其他犯罪行為，同時構成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的，依照數罪并罰的規(guī)定定罪處罰。對此，筆者認為，可從如下幾方面來理解: 

    1.瀆職犯罪共同犯數罪的構成特征。很明顯，第4條第3款規(guī)定的瀆職犯罪共同犯罪罪數的劃分與構成特征，是以國家機關工作人員“是否利用了其職務行為”作為區(qū)別標準的。包括兩種類型:一是國家機關工作人員“利用職務行為”而與他人共謀構成的犯罪。二是國家機關工作人員“未利用其職務行為”而與他人共謀構成的犯罪。 

    2.瀆職犯罪共同犯罪的處罰原則?！督忉尅返?條第3款規(guī)定的“同時構成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的，依照數罪并罰的規(guī)定定罪處罰”與第4條第2款規(guī)定的“同時構成瀆職犯罪和共謀實施的其他犯罪共犯的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”并無沖突。兩者前提構成條件并不相同。第3款規(guī)定的“同時構成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的”，其前提構成條件是“數行為”，屬于“數行為觸犯數罪名”情形，因而應“依照數罪并罰的規(guī)定定罪處罰”;而第2款規(guī)定的“同時構成瀆職犯罪和共謀實施的其他犯罪共犯的”，其前提構成條件是“一行為”，屬于“一行為觸犯數罪名”情形，因而應“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。 

    3.《解釋》第4條第3款與刑法第399條第4款規(guī)定的關系。第4條第3款規(guī)定的“同時構成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的，依照數罪并罰的規(guī)定定罪處罰”，與刑法第399條第4款規(guī)定的司法工作人員同時構成瀆職犯罪和受賄罪而應“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”也并不沖突?！督忉尅返?條第3款規(guī)定屬于刑法司法解釋，并且是對國家機關工作人員的共同犯數罪規(guī)定，其適用范圍是“同時構成瀆職犯罪和其他犯罪的共犯的”情形，其構成特征是“數行為觸犯數罪名”，因而規(guī)定“依照數罪并罰的規(guī)定定罪處罰”。而刑法第399條第4款規(guī)定屬于立法條款，并且是對司法工作人員的單獨犯罪規(guī)定，其適用范圍僅限于司法工作人員有徇私枉法罪、民事、行政枉法裁判罪、執(zhí)行判決、裁定失職罪與執(zhí)行判決、裁定濫用職權罪，同時又構成受賄罪的情形;司法實踐中可能會有“一行為觸犯數罪名”與“數行為觸犯數罪名”兩種情形，但均應“依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。(作者為河北大學政法學院教授)