一、形形色色的托管

　　1.企業(yè)托管。

　　企業(yè)托管堪稱最具復(fù)雜性的一種托管業(yè)務(wù)品種，是指公司制企業(yè)法人或非公司企業(yè)法人的所有者為達到一定的資產(chǎn)運營目的，通過契約形式，將其法人財產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)限、權(quán)益和風(fēng)險轉(zhuǎn)讓給受托者（不限法人組織），由受托者以適當(dāng)?shù)拿x有償經(jīng)營。在國內(nèi)資本市場，它甚至與上市公司資產(chǎn)的變相重組和國有股的變相減持等聯(lián)系在一起。

　　2.項目投資托管。

　　項目投資托管是指項目投資人將陷入困境的投資項目或擬投資的項目因缺乏經(jīng)營管理能力等因素而將某一投資項目交由具有較強經(jīng)營管理能力的托管人，進行該項目的建設(shè)和經(jīng)營。受托方與投資人通過契約的形式約定雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系，從而使投資人達到預(yù)期投資效果的一種經(jīng)營活動。

　　3.股權(quán)托管。

　　股權(quán)托管是股權(quán)擁有者，通過與受托人達成的契約，將股權(quán)擁有者名下的股份委托給受托人管理，由受托人代表股權(quán)所有人對該股份行使管理、監(jiān)督的權(quán)利，從而保證股權(quán)所有者實現(xiàn)一定權(quán)益的一種經(jīng)營活動。

　　4.委托理財。

　　委托理財實質(zhì)上是資金運營托管，實務(wù)中，主要是指受托人（如券商、信托公司、投資公司、資產(chǎn)管理公司、咨詢公司甚至一些實業(yè)公司）接受客戶（不限上市公司）委托和要求，以實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目標(biāo)，對客戶資金進行有效運作和管理并分享理財收益的一種經(jīng)營活動。筆者認(rèn)為：委托理財在一定條件下應(yīng)該是合法的。就企業(yè)委托理財而言，如果上市公司運用的資金是自有資金，而受托方是獲準(zhǔn)從事委托理財服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)，那么委托理財就是一種有別于非金融機構(gòu)之間違法拆借資金的合法的商業(yè)行為。

　　5.債權(quán)托管。

　　債權(quán)托管是將有關(guān)組織和個人以契約形式，將特定債權(quán)（如已經(jīng)形成或即將形成的不良債權(quán)）交由受托人有償管理的一種經(jīng)營活動。

　　6.物資托管。

　　物資托管多指擁有積壓、滯銷物資的所有者，通過契約形式將貨物交由受托人（如專業(yè)托管公司或一般商業(yè)機構(gòu)）管理運營，以實現(xiàn)物資保值增值目的的一種經(jīng)營活動。受托代銷貨物是物資托管的一種類型。

　　7.物業(yè)托管。

　　又稱房地產(chǎn)托管，是指物業(yè)業(yè)主將其不良房地產(chǎn)（如商業(yè)住宅、寫字樓、賓館飯店、花園、別墅、待開發(fā)的土地等）通過契約形式交由受托人管理、盤活、變現(xiàn)的一種經(jīng)營活動。房地產(chǎn)代銷，是物業(yè)托管的一種方式。

　　8.技術(shù)托管。

　　技術(shù)托管通常是指專利技術(shù)和非專利技術(shù)（專有技術(shù)）的擁有者通過契約形式，將技術(shù)交由受托人管理，通過受托人的運作，使該技術(shù)在盡可能短的時間內(nèi)與其他生產(chǎn)要素結(jié)合，從而實現(xiàn)科技成果向社會生產(chǎn)力的有效轉(zhuǎn)化這樣一種經(jīng)營活動。

　　此外，還存在其它一些“托管”如采購?fù)泄堋⑿匠晖泄埽ㄍ獍┑取?br>
　　我們不妨把上舉各類托管按照托管對象的性質(zhì)和外延劃分為企業(yè)托管、項目托管、資產(chǎn)托管、其他托管四大類，其中：上舉第3至8種托管均屬資產(chǎn)托管，采購?fù)泄?、薪酬托管歸入其他托管。企業(yè)托管可以看作是企業(yè)各項資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益的概括托管，而企業(yè)資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益又包含了歸集于同一會計主體的特定投資項目相關(guān)資產(chǎn)、負債和損益。因此，下文擷選企業(yè)托管展開財稅法務(wù)的綜合分析。

　　二、企業(yè)托管的法律辨析

　?。ㄒ唬┢髽I(yè)托管與代理根據(jù)《中華人民共和國民法通則》（以下稱《民法通則》）的規(guī)定，代理是“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任?！?br>
　　民事代理法律關(guān)系具有以下四個重要的法律特征：（1）代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為；（2）代理人以被代理人的名義進行代理行為；（3）代理主要是實施法律行為；（4）被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

　　基于前述企業(yè)托管的定義，筆者認(rèn)為，雖然托管與代理在形式和內(nèi)涵上具有一定的相同之處（如都是委托人將自己的財產(chǎn)、權(quán)利、事務(wù)等的經(jīng)營管理權(quán)按照自己的意志讓渡給他人），但托管與代理是否歸屬同一法律體系則當(dāng)結(jié)合托管體制及其運作特點加以識別：在企業(yè)托管經(jīng)營中，當(dāng)受托人是以委托人的名義開展受托經(jīng)營活動時，托管可以歸入代理法律關(guān)系；當(dāng)受托人獨立地以自己的名義或第三人的名義開展受托經(jīng)營活動時，托管因不具備民事代理法律關(guān)系的本質(zhì)特征而不能歸入代理法律關(guān)系。

　　（二）企業(yè)托管與信托按照《中華人民共和國信托法》（以下稱《信托法》）的規(guī)定，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或處分的行為。

　　承前所述，在企業(yè)托管經(jīng)營中，當(dāng)受托人是以委托人的名義開展受托經(jīng)營活動時，托管顯然可以歸入代理法律關(guān)系，但不具備“以受托人自己的名義”管理或處分財產(chǎn)這一信托行為的本質(zhì)特征。此種情況下，企業(yè)托管受合同法調(diào)整并適用民事代理的一般規(guī)則，但不適用托管法。不少法學(xué)界人士將托管一概視為信托實踐的特殊形態(tài)。對比，筆者不敢茍同。企業(yè)托管實務(wù)中，不乏受托人有受托代理管理之實但無信托之名的合同案例。（參見下文引述之某委托運營管理合同）

　　當(dāng)企業(yè)托管的受托人獨立地以自己的名義或第三人的名義開展受托經(jīng)營活動時，托管便突破了代理法律關(guān)系的范疇而具備了信托的本質(zhì)特征。此種情況下，企業(yè)托管人可以看作是信托范疇的延伸和發(fā)展，前者基于信任而委托，后者基于委托授權(quán)而管理。企業(yè)托管不僅適用合同法，而且適用信托法。但是，二者也仍然存在一些區(qū)別，如：1.信托的對象比托管的對象要廣。依據(jù)《信托法》的規(guī)定，具有完全民事行為能力的自然人、法人和其他組織，可以根據(jù)民事、營業(yè)、公益信托活動的需要，將除法律、行政法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)以外的任何財產(chǎn)設(shè)置為信托財產(chǎn)（法律、行政法規(guī)限制流通的財產(chǎn)，依法經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后，可以作為信托財產(chǎn)）。托管的對象主要指與企業(yè)有關(guān)的財產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)、債權(quán)和特定的企業(yè)管理事務(wù)。

　　2.受托主體不同。信托的受托人一般是指具有信托業(yè)務(wù)資格的信托機構(gòu)；托管的受托人可以是具有托管能力的專業(yè)托管公司或其它單位甚至個人。

　?。ㄈ囊粍t企業(yè)托管合同看企業(yè)托管實務(wù)托管在實質(zhì)上可解釋為一種管理體制，讓我們來看這樣一則企業(yè)托管合同：經(jīng)甲方（某開辦多年但業(yè)績不佳的有限責(zé)任公司制稅務(wù)師事務(wù)所）股東會三分之二以上股權(quán)表決通過，甲方委托乙方（某存續(xù)多年業(yè)績顯著之財稅管理策劃有限責(zé)任公司）有償承擔(dān)對甲方的運營管理職能。托管合同有關(guān)要點如下：1.委托運營管理期限：連續(xù)計算的五個會計年度，自合同生效之日起算。

　　2.委托運營管理授權(quán)范圍：（1）股權(quán)管理，包括但不限于：①對甲方增加或減少注冊資本作出決議；②對甲方股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（2）投、融資管理，包括但不限于：①決定甲方的投資計劃；②決定甲方的投資方案；（3）機構(gòu)設(shè)置與制度建設(shè)，包括但不限于：①決定甲方的內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；②制定甲方的基本管理制度；（4）日常經(jīng)營管理，包括但不限于：①制定甲方的各項具體規(guī)章；②以甲方名義用工；③以甲方名義獨立開展日常經(jīng)營活動；④以甲方名義組織核算經(jīng)營收入、成本、費用、損失和利潤分配；⑤以甲方名義履行工商行政管理、稅務(wù)管理、稅務(wù)協(xié)會行業(yè)管理等各項義務(wù)。

　　3.委托方式：甲方委托乙方獨家承擔(dān)委托管理事務(wù)，未經(jīng)甲方同意，乙方不得轉(zhuǎn)委托。

　　4.其他權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任：（1）在甲方托管授權(quán)范圍內(nèi)乙方得獨立開展管理活動，但乙方行使各項運營管理權(quán)應(yīng)恪守合法經(jīng)營原則。在不違背法律的前提下，甲方應(yīng)提供乙方行使受托管理權(quán)限所需要的一切便利，包括但不限于：①甲方對外印章移交乙方董事會，甲方法定代表人可以監(jiān)管對外印章的使用；②甲方按照乙方要求以甲方名義出具對內(nèi)、對外的各種書面法律文件；（2）甲方對乙方重大運營管理事項享有充分的知情權(quán)和建議權(quán)。乙方應(yīng)在年度經(jīng)營成果或虧損分配前向甲方提供由合格社會獨立審計機構(gòu)出具的審計報告；經(jīng)甲方股東會二分之一（不含此數(shù)）以上表決權(quán)通過，甲方可以另行聘請獨立審計機構(gòu)對乙方年度會計報告進行復(fù)審。（3）鑒于乙方享有充分的獨立運營管理權(quán)限，理應(yīng)承擔(dān)甲方資產(chǎn)的主要保值增值責(zé)任，為平衡雙方的權(quán)利和義務(wù)，雙方確認(rèn)：①無論何種原因，乙方受托運營管理失敗導(dǎo)致甲方股東資本金損蝕的（按會計年度分年確認(rèn)），甲方均有權(quán)要求乙方承擔(dān)甲方資本金保本止損的經(jīng)濟補償責(zé)任。②在乙方運營管理產(chǎn)生所得稅后利潤并足額彌補以前年度經(jīng)營虧損（按會計年度分年確認(rèn)）的財務(wù)狀況下，甲、乙雙方利潤分配比例為1：1.有關(guān)合同的變更、解除、終止、違約責(zé)任以及爭議解決的規(guī)定，此略。

　　顯然，這是一則比較常見的適用合同法和民事代理規(guī)則但不適用托管法調(diào)整的企業(yè)托管合同。在該合同中，甲方或曰甲方股東為委托人兼受益人，乙方或曰乙方股東為受托人。有關(guān)當(dāng)事人憑借托管合同完成了各方權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任的法律安排，并引發(fā)了相關(guān)的財務(wù)、稅務(wù)問題。下面讓我們進一步從財務(wù)和稅務(wù)的角度審視之。

　　三、企業(yè)托管的財務(wù)會計分析以上舉委托運營管理合同為例，企業(yè)托管經(jīng)營的會計處理，主要涉及以下幾個方面：

　　1.會計主體。

　　托管法律關(guān)系建立以前，公司制法人企業(yè)甲方和乙方均具備獨立的經(jīng)營主體暨會計核算主體的法律地位。托管法律關(guān)系建立以后，由于乙方仍以甲方名義開展經(jīng)營活動，所以甲方的會計核算主體地位并未因此發(fā)生改變；乙方輸出管理服務(wù)，會計核算主體地位也未因此改變。

　　2.乙方取得托管費的會計處理。

　　乙方從甲方獲得甲方賬套稅前列支的管理輸出服務(wù)報酬應(yīng)按照收入準(zhǔn)則確認(rèn)為其他業(yè)務(wù)收入；乙方從甲方獲得甲方賬套稅后分配的“托管利潤”可以確認(rèn)為“投資收益”；乙方向甲方支付注冊資本保本止損補償，應(yīng)確認(rèn)為其他業(yè)務(wù)支出。

　　3.會計核算范圍。

　　甲方應(yīng)遵循《企業(yè)會計制度》和會計準(zhǔn)則，據(jù)實核算與甲方經(jīng)營管理活動有關(guān)的一切收入、成本、費用以及利潤分配，包括支付給乙方的托管費用或從乙方取得的注冊資本保本止損所得。筆者認(rèn)為：如本例托管費用由甲方股東按出資比例直接支付給乙方，不納入甲方會計賬套，則不符合會計核算相關(guān)性、配比性原則。乙方托管報酬如不納入乙方賬套而作為乙方股東所得，與此同理。

　　4.甲方從乙方取得注冊資本保本止損補償款的會計處理。

　　甲方從乙方取得注冊資本保本止損補償款應(yīng)確認(rèn)為營業(yè)外收入。

　　5.在甲方賬套內(nèi)列支托管費的會計方法選擇。

　　可以考慮采取的會計處理方法大致有以下兩種：（1）稅前列支為甲的成本費用（如列支“管理費用”）；（2）作為稅后利潤進行分配。

　　筆者認(rèn)為：上述第（1）種會計處理，比較符合收入成本配比原則和相關(guān)性原則。如果甲方不采取托管經(jīng)營方式而代以自營，必然需要增聘管理人員和投入其他一些管理要素，最終會增加甲方的管理成本。

　　上述第（2）種賬務(wù)處理方法，盡管存在與乙方無投資關(guān)系的甲方參與乙方的利潤分配有違公司法規(guī)定的利潤分配原則的核算瑕疵，但是，根據(jù)實質(zhì)重于形式的核算原則，參照聯(lián)營利潤分配進行核算還是有一定道理的。

　　四、企業(yè)托管的稅務(wù)分析與節(jié)稅籌劃提示

　?。ㄒ唬┫嚓P(guān)稅收法律關(guān)系分析承上例，與該企業(yè)托管合同相關(guān)的稅務(wù)問題包括：1.流轉(zhuǎn)稅層面：（1）乙方的應(yīng)稅行為和應(yīng)稅收入。本例中，乙方為甲方有償提供“公司治理”服務(wù)，屬《中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例》規(guī)定的來源于中國境內(nèi)的營業(yè)稅應(yīng)稅勞務(wù)所得，應(yīng)按照“服務(wù)業(yè)——代理——其他代理服務(wù)”稅目或“服務(wù)業(yè)——其他服務(wù)”稅目，就其實際取得的托管收入全額繳納5％的營業(yè)稅及營業(yè)稅附加稅費。

　?。?）甲方的應(yīng)稅行為和應(yīng)稅收入。本例中，乙方因托管經(jīng)營失敗向甲方支付注冊資本保本止損補償構(gòu)成甲方的營業(yè)稅應(yīng)稅收入。甲方所獲收入應(yīng)比照承租費收入按“服務(wù)業(yè)”稅目征收5％的營業(yè)稅及附加稅費。

　　參考依據(jù)：《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》（[2003]16號文）關(guān)于“雙方簽訂承包、租賃合同或協(xié)議，將企業(yè)或企業(yè)部分資產(chǎn)出包、租賃，出包、出租者向承包、承租方收取的承包費、租賃費（承租費）按服務(wù)業(yè)稅目征收營業(yè)稅”的規(guī)定。

　　2.企業(yè)所得稅層面：（1）企業(yè)所得稅納稅主體。本例中，乙方注入管理力量，以甲方名義開展經(jīng)營活動，甲、乙雙方法人企業(yè)的法律地位未因托管合同的履行而發(fā)生改變，屬于《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》第二條所稱“實行獨立經(jīng)濟核算的企業(yè)或者組織”。托管期間的每一納稅年度，應(yīng)當(dāng)就其應(yīng)納稅所得額（收入總額－準(zhǔn)予扣除項目金額），依照各自適用的所得稅率繳納企業(yè)所得稅。

　?。?）甲方向乙方支付的托管費用屬于《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第十三條規(guī)定的允許稅前扣除的“費用”，應(yīng)當(dāng)由乙方開具合法票據(jù)，交由甲方入賬，稅前列支。如果甲方采用稅后利潤分配的會計政策，則乙方所獲托管收入是否可以比照聯(lián)營投資分回利潤進行稅務(wù)處理（見下），具有一定的不確定性。

　?。?）乙方向甲方支付的注冊資金保本止損補償也屬于《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》第十三條規(guī)定的允許稅前扣除的“費用”，構(gòu)成乙方的管理輸出服務(wù)風(fēng)險損失或曰變相的承包承租費用，應(yīng)當(dāng)由甲方開具合法票據(jù)交由乙方入賬，稅前列支。

　?。ǘ┢髽I(yè)托管稅務(wù)籌劃思維探討筆者認(rèn)為企業(yè)托管與企業(yè)承包承租經(jīng)營的經(jīng)濟學(xué)意義趨同并具備變通操作的合法性與可行性。在托管的法律安排中，由某法人企業(yè)受托管理另一法人企業(yè)（如本例），只是企業(yè)托管當(dāng)事人納稅身份的一種典型形態(tài)。托管實務(wù)中，由具備其他法律形態(tài)的組織（如從屬于委托方的非獨立核算組織）和個人替代充當(dāng)托管主體的法人企業(yè)，亦具備合法性與可行性。此外，充當(dāng)托管主體的法人企業(yè)各自適用的企業(yè)所得稅政策可能存在稅收政策差別。前述使企業(yè)托管稅收問題趨于復(fù)雜的涉稅法律運用的各項因素，可以為我們開展企業(yè)托管稅務(wù)籌劃提供一定的空間。囿于篇幅，茲就節(jié)稅籌劃思維簡要提示如下，以為探討。

　　籌劃思維之一：于存在稅收差別的關(guān)聯(lián)企業(yè)（不限集團公司成員企業(yè)）間設(shè)立托管，在稅務(wù)機關(guān)可容忍的水平上實現(xiàn)收入、成本與利潤的空間轉(zhuǎn)移，使關(guān)聯(lián)企業(yè)群的稅收成本最小化。以上例，如乙方系《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》（財稅[1994]001號）規(guī)定的可自開業(yè)之日起免征兩年企業(yè)所得稅、新辦的獨立核算的從事咨詢業(yè)（包括科技、法律、會計、審計、稅務(wù)等咨詢業(yè)）、信息業(yè)、技術(shù)服務(wù)業(yè)的企業(yè)或經(jīng)營單位，而甲方系無稅收優(yōu)惠的企業(yè)所得稅納稅義務(wù)人，在甲、乙雙方具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)關(guān)系的前提下，則采用托管可以獲得一定的節(jié)稅收益。

　　籌劃思維之二：將企業(yè)托管合同“轉(zhuǎn)化”為內(nèi)部承包經(jīng)營合同，并使出包方收取的承包費同時符合以下三個條件：①承包方以出包方名義對外經(jīng)營，由出包方承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任；②承包方的經(jīng)營收支全部納入出包方的財務(wù)會計核算；③出色方與承包方的利益分配是以出包方的利潤為基礎(chǔ)。

　　按照《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》（財稅[2003]16號）的規(guī)定，承包方支付承包費屬于企業(yè)內(nèi)部分配行為不征收營業(yè)稅。

　　籌劃思維之三：將企業(yè)托管合同轉(zhuǎn)化為聯(lián)營合同，確保受托方從委托方取得的托管費收入，免予繳納流轉(zhuǎn)稅并避免聯(lián)營所得的重復(fù)征稅。相關(guān)聯(lián)營投資所得稅收政策如下：《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅幾個具體問題的通知》（國稅發(fā)[1994]229號）規(guī)定：財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于《企業(yè)所得稅若干政策問題的規(guī)定》[（94）財稅字第009號]中所說的投資方從聯(lián)營企業(yè)分回的利潤及股息、紅利補稅問題，是指對由于地區(qū)間所得稅適用稅率存在差異問題的處理，如果投資方企業(yè)的適用稅率高于聯(lián)營企業(yè)的適用稅率，為了計算簡便，投資方企業(yè)從聯(lián)營企業(yè)分回的利潤及股息、紅利可以不并入投資方企業(yè)應(yīng)納稅所得額，而按上述文件所列計算公式補繳所得稅。如果聯(lián)營企業(yè)的適用稅率與投資方企業(yè)適用稅率一致，但由于聯(lián)營企業(yè)享受稅收優(yōu)惠而實際執(zhí)行稅率低于投資方企業(yè)的，則投資方從聯(lián)營企業(yè)分回的利潤及股息、紅利不再補稅。

　　籌劃思維之四：選擇有利的會計政策。由于托管費一般應(yīng)大于受托方投入的管理要素的成本，往往包含了受托運營實現(xiàn)的部分利益，因此，采用將托管費用全額確認(rèn)為委托方的稅前費用的會計政策，可以從會計處理的角度最大限度地實現(xiàn)托管利潤的合理轉(zhuǎn)移。

　　籌劃思維之五：關(guān)注個人受托與企業(yè)受托的稅收成本差異，實施必要的法律關(guān)系調(diào)整。

　　籌劃思維之六：關(guān)注企業(yè)法人委托與企業(yè)法人股東（含自然人股東）的稅收成本差異，實施必要的法律關(guān)系調(diào)整。

　　籌劃思維之七：關(guān)注企業(yè)雇員提供管理勞務(wù)與非雇員提供管理服務(wù)的稅收成本差異，實施必要的法律關(guān)系調(diào)整。