財產(chǎn)保全裁定應(yīng)當(dāng)規(guī)定復(fù)議期限

作者：千陽法院 賈乾文  發(fā)布時間：2011-02-15 09:33:49   陜西高級法院

    在民事審判中，財產(chǎn)保全措施作為一項訴訟制度，在預(yù)防當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，保障案件順利執(zhí)行方面，發(fā)揮著積極的作用，在司法實踐中被廣泛應(yīng)用。但由于法律對保全裁定的復(fù)議期限缺乏具體規(guī)定，影響了保全措施的有效實施。

    【案例】甲銀行訴乙金融借款合同糾紛一案，立案后甲申請保全乙對丙享有的到期債權(quán)，法院經(jīng)詢問丙情況屬實，遂裁定由丙停止支付對乙的債權(quán)，并對甲、乙、丙送達(dá)了保全裁定，乙、丙未提異議。案件審結(jié)后轉(zhuǎn)執(zhí)行部門進(jìn)入執(zhí)行程序，法院發(fā)出執(zhí)行通知書，乙、丙即提出復(fù)議申請，認(rèn)為雙方經(jīng)仔細(xì)算賬，在法院裁定前，丙已付清了對乙的欠款，雙方不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，法院的保全裁定無法實現(xiàn)。而此時，乙已轉(zhuǎn)移了全部財產(chǎn)，法院已無法再行保全及執(zhí)行，案件執(zhí)行陷入僵局。對乙、丙的復(fù)議申請該如何對待，出現(xiàn)了法律上的困惑，該不該審查，由誰審查，審查后作何處理。如由原審判庭審查，合議庭已解散，案卷已裝訂歸檔。如由執(zhí)行部門審查，其不了解案情和裁定情況。更為嚴(yán)重的是，不論誰審查，被申請人所謂的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已消滅的事實已無法查清，有可能導(dǎo)致原裁定的撤銷，使財產(chǎn)保全失去意義。

    此案作何處理，暫且不議，案件最終是要執(zhí)結(jié)的。但由此案引發(fā)的問題，不得不考慮。此案的癥結(jié)就是被申請人鉆了保全裁定無明確復(fù)議期限的空子，故意拖延時間，在財產(chǎn)轉(zhuǎn)移后，方才提出復(fù)議申請，并提供所謂債權(quán)債務(wù)消滅的證據(jù)，使案件無法順利執(zhí)行。故此，有必要從法理上探討財產(chǎn)保全裁定復(fù)議期限的問題。

    一、法律規(guī)定及存在的問題

    《民訴法》第92條規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。……裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行”。第93條規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。……裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全”。第99條規(guī)定：“當(dāng)事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行”。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第105條規(guī)定：“債務(wù)人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對第三人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請裁定該第三人不得對本案債務(wù)人清償。該第三人要求償付的，由人民法院提存財物或價款”。第109條規(guī)定：“訴訟中的財產(chǎn)保全裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止。在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應(yīng)及時作出裁定，解除保全措施”。第110條規(guī)定：“對當(dāng)事人不服財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行裁定提出的復(fù)議申請，人民法院應(yīng)及時審查。裁定正確的，通知駁回當(dāng)事人的申請；裁定不當(dāng)?shù)模鞒鲂碌牟枚ㄗ兏蛘叱蜂N原裁定”。

    從以上法律規(guī)定可以看出，財產(chǎn)保全一般分為訴前保全和訴訟保全兩種（還有執(zhí)行、涉外等財產(chǎn)保全），且裁定一經(jīng)作出立即生效執(zhí)行，對方當(dāng)事人有申請復(fù)議的救濟(jì)權(quán)利，但對復(fù)議期限沒有具體規(guī)定。多數(shù)案件，當(dāng)事人能在保全裁定送達(dá)后，及時表明是否申請復(fù)議的態(tài)度，裁定的效力會固定下來。但有的案件，當(dāng)事人在送達(dá)時不提出復(fù)議，而在訴訟過程中，或判決生效進(jìn)入執(zhí)行程序后，為抗拒執(zhí)行方才提出復(fù)議申請，致使原裁定有可能被變更或撤銷，如果再另行財產(chǎn)保全措施，顯然已坐失良機(jī)，導(dǎo)致案件難以執(zhí)行，既損害了申請人的利益，又達(dá)不到立法目的。

    二、觀點及評析

    上述問題，司法實踐中有不同的認(rèn)識和看法，但各有利弊，難以達(dá)成共識，不利于法律的統(tǒng)一執(zhí)行。

    1、允許當(dāng)事人在裁定有效期內(nèi)隨時提出復(fù)議。既然法律沒有規(guī)定具體期限，就不應(yīng)該限制當(dāng)事人對權(quán)利的行使。財產(chǎn)保全的效力一般維持到案件執(zhí)行時止，在此期間，當(dāng)事人什么時候提出，什么時候?qū)彶椋瑖?yán)格按法律規(guī)定辦。這種做法的好處，一是遵守了現(xiàn)有法律規(guī)定，不必考慮修改法律，二是最大限度地維護(hù)了被申請人的權(quán)益。但存在的弊端是，機(jī)械地執(zhí)行了法律，不符合客觀實際，難以保障申請人的權(quán)益，無法防止被申請人濫用訴訟權(quán)利，使保全措施形同虛設(shè)。

    2、由法院指定復(fù)議期限。 比照 《民訴法》第75條：“期間包括法定期間和人民法院指定的期間”及《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》人民法院指定舉證期限的規(guī)定，法律沒有規(guī)定期限、期間的，指定的期限、期間也具有法律效力，故人民法院有權(quán)指定期限，限制被申請人申請復(fù)議權(quán)的行使，確保申請人的合法權(quán)益。參照判決上訴期限是15日和裁定上訴期限是10日的法律規(guī)定，財產(chǎn)保全裁定也可以指定10日的復(fù)議期限，并將10日的期限載入裁定書，告知當(dāng)事人逾期不申請，則喪失申請復(fù)議的權(quán)利。如此以來，既遵循了法律規(guī)定之精神，有效行使了保全措施，達(dá)到了立法目的，又維護(hù)了申請人的利益，同時限制了被申請人濫用訴訟權(quán)利。不足之處是，既然是指定，會出現(xiàn)操作上的不一致，各地法院會出現(xiàn)不同的指定期限，影響法律的權(quán)威和統(tǒng)一適用。

    三、筆者意見

    法律只有能夠有效執(zhí)行才是好的管用的法律，否則失去了意義。財產(chǎn)保全措施所具有的預(yù)防性、保障性，對于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，切實解決“執(zhí)行難”問題具有重要意義。但由于規(guī)定上的不完善，給司法實踐帶來了不便。鑒此，筆者認(rèn)為，在法律尚未修改的情況下，應(yīng)由最高人民法院作出司法解釋，根據(jù)保全裁定的實際情況，作出明確的申請復(fù)議的期限規(guī)定，以便各級法院統(tǒng)一遵照執(zhí)行，同時，也提高了審判工作效率。在具體規(guī)定上，筆者認(rèn)為可以銜接其他裁定的期限，以10日為宜。如果被申請人在10日內(nèi)難以作出是否申請復(fù)議的決定，可提出正當(dāng)理由，由法院酌情延長時日。在此情況下，法院可考慮對其他財產(chǎn)再行保全，不致坐失良機(jī)，以充分保護(hù)申請人的利益。另外，法院對被申請人的復(fù)議申請應(yīng)及時審查，及時答復(fù)，在案件審理活動結(jié)束前必須終結(jié)審查，固定裁定效力，便于案件在此后階段的順利執(zhí)行。對裁定效力固定后，被申請人和協(xié)助義務(wù)人有單方或雙方串通行為，使裁定難以執(zhí)行的，按照民訴法規(guī)定以妨害民事訴訟進(jìn)行處罰。在目前的司法實踐中，由于法律、司法解釋未做明確規(guī)定，保全裁定中無法載明具體的期限，所以，法院在送達(dá)裁定時，一定要告知并督促被申請人及時行使復(fù)議權(quán)利，盡可能減少拖延復(fù)議對案件帶來的不便。對有可能提出復(fù)議的案件，承辦法官要提醒申請人，考慮多方保全，切實維護(hù)其利益。

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