財產(chǎn)保全的救濟 摘自:天同律師事務所編著,中國法制出版社2021年12月出版的《天同辦案手記》一書,本文作者是馬海濤律師,版權(quán)歸原作者所有,轉(zhuǎn)載目的在于傳遞更多信息,并不代表本公眾號贊同其觀點和對其真實性負責。 ? 財產(chǎn)保全由保全審查、執(zhí)行與救濟三部分組成。鑒于財產(chǎn)保全只是暫時限制債務人對部分財產(chǎn)的處分,并不對財產(chǎn)的權(quán)屬做出實質(zhì)性處分。故對財產(chǎn)保全申請的審查一般遵循非對審性和秘密性原則,被申請人在保全裁定作出前通常不會被賦予任何程序保障;法院在做出財產(chǎn)保全裁定后往往立即依職權(quán)交付執(zhí)行。 ? 為規(guī)范法院的保全行為,均衡保護申請人與被申請人、利害關系人的合法權(quán)益,法律通過“事中救濟”的方式賦予當事人和利害關系人相應的救濟權(quán)利。根據(jù)法律規(guī)定,保全復議、解除保全與執(zhí)行救濟共同構(gòu)成了財產(chǎn)保全的救濟程序體系。 被申請人 救濟路徑 (一)對保全裁定申請復議 被申請人若認為法院的財產(chǎn)保全裁定存在超標的查封或其他違法行為,可根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,向作出保全裁定的法院申請復議一次,復議期間不停止裁定的執(zhí)行。 此外,若出現(xiàn)作出保全裁定的法院與案件審理法院不一致的情形,如原法院做出保全裁定后,又將案件移送其他法院審理,依然由做出保全裁定的法院負責審查保全復議。 (二)適用解除保全程序 保全裁定一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力,若未經(jīng)復議程序撤銷,則其自始具有既判力。實踐中由于法院查封的財產(chǎn)可能對被申請人具有特殊價值,法律也賦予了被申請人解除保全的權(quán)利。 解除保全程序作為被申請人的救濟途徑之一,根據(jù)《民事訴訟法》第一百零四條的規(guī)定:“財產(chǎn)糾紛案件,被申請人提供擔保的,人民法院應當裁定解除保全?!?/p> 《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《財產(chǎn)保全規(guī)定》)第二十二條對該條款進行了細化,其規(guī)定:“財產(chǎn)糾紛案件,被保全人或第三人提供充分有效擔保請求解除保全,人民法院應當裁定準許。被保全人請求對作為爭議標的的財產(chǎn)解除保全的,須經(jīng)申請保全人同意。”根據(jù)該規(guī)定,需要將保全區(qū)分為對爭議標的的保全與其他財產(chǎn)的保全,對于前者保全的解除,需經(jīng)申請人同意。 對于爭議標的之外其他財產(chǎn)保全的解除,被保全人或第三人需要提供充分有效擔保,法院方能解除保全。對此處擔保的理解可以參考最高人民法院關于解除保全的解讀,對保全標的物進行置換需要滿足如下條件: 第一,將保全標的物置換為被保全人財產(chǎn)應由被保全人書面向法院申請,法院可征求申請人意見; 第二,提供的擔保標的物應與保全標的物等值、真實可靠且無權(quán)利負擔,也不能是被保全人的基本生產(chǎn)、生活資料; 第三,提供的擔保標的物應當容易執(zhí)行和兌現(xiàn)。 案外人 救濟路徑 《財產(chǎn)保全規(guī)定》生效之前,司法實踐中不同法院對案外人在財產(chǎn)保全程序中可采取的救濟程序存在不同認識,亦存在不能確定各類救濟程序的適格主體,混淆保全復議、執(zhí)行異議以及解除保全等不同救濟路徑功能和適用階段的現(xiàn)象?!敦敭a(chǎn)保全規(guī)定》的出臺解決了上述問題,統(tǒng)一了法院對案外人異議處理的認識。 (一)對保全裁定本身不服可申請保全復議 根據(jù)《民事訴訟法解釋》第一百七十二條的規(guī)定,利害關系人對保全裁定不服提出異議的,法院應依照保全復議的規(guī)定處理。司法實踐中,部分法院認為財產(chǎn)保全執(zhí)行并非真正進入執(zhí)行階段,故而,若案外人對財產(chǎn)保全不服,只能提出復議而不能提出執(zhí)行行為異議。 例如,深圳中院“魏某梅與黃某權(quán)、王某玉其他執(zhí)行復議案件執(zhí)行裁定書”認為“由于保全行為僅為人民法院為保障訴訟程序順利進行的控制性手段,并非強制執(zhí)行階段處置被執(zhí)行人財產(chǎn)的處分性手段,并非對保全行為標的的最終處置,故不宜適用《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定的案外人異議制度審查,而應另循法律途徑解決”。 此外,根據(jù)保全裁定是否針對特定財產(chǎn),財產(chǎn)保全可以分為概括性財產(chǎn)保全和特定性財產(chǎn)保全。 概括性財產(chǎn)保全是指裁定書未載明保全財產(chǎn)的具體內(nèi)容及保全標的,僅概括性地規(guī)定“在一定金額范圍內(nèi)查封、凍結(jié)、扣押相應的財產(chǎn)或財產(chǎn)性權(quán)利”。由于概括性財產(chǎn)保全不針對特定的財產(chǎn),在其進入執(zhí)行程序之前,并不會侵害案外人的合法權(quán)益,故案外人不屬于《民事訴訟法解釋》第一百七十二條規(guī)定的利害關系人,不具備申請保全復議的主體資格。 對于特定性財產(chǎn)保全,由于其針對的是特定的財產(chǎn)或權(quán)利,其做出后便存在侵害案外人權(quán)益的可能,故利害關系人就此申請保全復議可以獲得法院的支持。 (二)對財產(chǎn)保全的執(zhí)行不服可提起執(zhí)行異議 根據(jù)《財產(chǎn)保全規(guī)定》第二十六條、第二十七條的規(guī)定,案外人對保全的執(zhí)行行為提出異議,法院應當首先審查案外人提起異議的實質(zhì)是針對執(zhí)行行為本身有違法情形,還是依據(jù)實體權(quán)利對執(zhí)行標的提出異議。 如為前者,應當適用《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定的執(zhí)行行為異議制度進行審查;如為后者,應當適用《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定的執(zhí)行標的異議制度進行審查。 綜上分析,對于特定性財產(chǎn)保全,案外人既可以向法院申請保全復議,也可以向執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議。 (三)保全復議被駁后可另提起執(zhí)行異議 若案外人先對法院的保全裁定提出保全復議,保全復議被法院駁回后,能否再對保全裁定的執(zhí)行提出異議,實踐中存在爭議。 有觀點認為,若法院已就保全復議進行審查,異議人的權(quán)利便已獲得救濟,基于一事不再理的原則,案外人便不能再提起執(zhí)行異議,否則等于重復審查。 例如,河北高院“唐山海洋服裝有限公司、藥都制藥集團股份有限公司買賣合同糾紛執(zhí)行審查類執(zhí)行裁定書”認為“根據(jù)一事不再理的法律原則,海洋公司于執(zhí)行程序再次以保全的財產(chǎn)超標的為由提出異議,本案不再重復審查”。 司法實踐中,亦有相反觀點認為保全復議與執(zhí)行異議適用不同的程序,價值取向與審查標準亦不相同,即便是當事人的保全復議被駁回,依然可以在執(zhí)行階段提出執(zhí)行異議,如再不服可以提起執(zhí)行異議之訴。支持該觀點的判例如漢中中院“蔣某光與李某、張某、周某執(zhí)行復議執(zhí)行案”。 ? 【馬海濤律師認為】 案外人申請保全復議被駁回后,依然可就保全執(zhí)行提出執(zhí)行異議,理由如下: 第一,保全復議與執(zhí)行異議分屬于不同的程序,不適用“一事不再理”原則?!耙皇虏辉倮怼币?guī)定于《民事訴訟法》第一百二十四條第五項,主要用于規(guī)制當事人重復起訴的問題,判斷標準為當事人相同、訴訟請求相同、標的相同。 以案外人對保全標的主張實體權(quán)利為例,由于保全復議與執(zhí)行異議中,異議人主張的理由與訴求一致,法院就很容易認為該情形屬于“重復審查”,違背“一事不再理”原則,直接駁回案外人的執(zhí)行異議。 但應注意的是,“一事不再理”隱含的適用前提為法院適用相同的審查程序與標準,而保全復議與執(zhí)行異議屬于完全不同的救濟程序,具體體現(xiàn)為:對于保全裁定,當事人或利害關系人只能復議一次;而對于執(zhí)行異議中的執(zhí)行行為,當事人或案外人對異議審查結(jié)果不服可以向上級法院復議一次,對于執(zhí)行異議中的案外人異議,若當事人或案外人不服,可提起執(zhí)行異議之訴。 第二,保全復議和執(zhí)行異議屬于兩種制度構(gòu)成,保全復議發(fā)生在訴前或訴訟過程中,異議的對象是保全裁定本身;而執(zhí)行異議發(fā)生在執(zhí)行過程中,異議的對象是執(zhí)行行為或執(zhí)行標的,兩者的適用對象不同,不適用“一事不再理”原則。 綜上,保全復議與執(zhí)行異議的適用對象、審查標準及所派生的程序各不相同,兩個程序不屬于互斥關系,案外人申請保全復議后依然可提出案外人異議。 司法實踐中,也存在案外人同時提起保全復議與執(zhí)行異議的情形,對此,審理法院認為,根據(jù)《最高人民法院關于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學運行的若干意見》第十七條的規(guī)定,案外人的異議既指向財產(chǎn)保全,又指向?qū)嵤┬袨榈模徊⒂勺鞒霾枚ǖ牧笝C構(gòu)或?qū)徟袡C構(gòu)分別按照保全復議、執(zhí)行行為異議、案外人異議程序?qū)徖?span>。 END |
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來自: 湯康康律師 > 《強制執(zhí)行案件》