《公司法》自1993年發(fā)布至今，已歷經(jīng)1999年的第一次修正和此后的多次補(bǔ)充說明，但快速發(fā)展的我國經(jīng)濟(jì)要求對《公司法》進(jìn)行一次全面系統(tǒng)的修訂， 以適應(yīng)企業(yè)和資本市場的健康發(fā)展。在此背景下，2005年10月27日．第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議審議通過了新修訂的《中華人民共和 國公司法》(以下稱“新公司法”)，并從2006年1月1日起正式執(zhí)行。新公司法針對我國公司制度實(shí)施中的問題，在借鑒國際慣例的基礎(chǔ)上，從立法思想到條 文措辭，都進(jìn)行了重新設(shè)計(jì)與調(diào)整。

　　一、放松政府管制，突出企業(yè)自治

　　1993年的公司法，以服務(wù)于國有企業(yè)股份制改造為目標(biāo)。為保證國企改制有序進(jìn)行，當(dāng)時(shí)的公司法多采用強(qiáng)制性的條文。隨著國企改制工作逐漸鋪 開，以及資本市場中出現(xiàn)的一系列問題，政府逐步意識到應(yīng)該通過完善內(nèi)部治理機(jī)制，變政府管制為企業(yè)自治，以塑造真正具有獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的市場主體。新公司 法充分借鑒了國際慣例，較好地區(qū)分了強(qiáng)制與自治的界限，在許多事項(xiàng)上賦予了企業(yè)充分的選擇權(quán)。例如：新公司法或者取消了原來的某些規(guī)定(例如“公司應(yīng)當(dāng)在 登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)”、“所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十”)；或者進(jìn)行了必要的修改(例如將公司法定代表人擴(kuò)展為董事長、執(zhí)行 董事或者經(jīng)理)；或者在某些條款的法律規(guī)定上附加了“公司章程另有規(guī)定的除外”等字樣；等等。
　　2001年實(shí)施的《企業(yè)會計(jì)制度》，提出企業(yè)會計(jì)政策選擇和職業(yè)判斷的概念。作為企業(yè)經(jīng)營的根本大法，新公司法立法思想的轉(zhuǎn)變，必將進(jìn)一步提高企業(yè)會計(jì)制度選擇的靈活性。
　　第一，公司對外投資的比重不再受限制。新公司法取消了公司對外累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十的規(guī)定，不再限制公司對外投資比重。但為了維護(hù)債權(quán)人利益，規(guī)定公司“不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”。
第二，公司上市不再要求連續(xù)三年盈利。新公司法刪除了原來有關(guān)公司上市的規(guī)定，因?yàn)檫@一部分內(nèi)容與新修訂的證券法重復(fù)。在新證券法中，公司上市只需滿足 “股本總額不少于人民幣三千萬元、公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上、最近三年無重大違法行為”等即可，無需三年盈利。
　　第三，取消法定公益金。原公司法規(guī)定公司自當(dāng)年稅后利潤中提取百分之五至百分之十，作為公司法定公益金。新公司法取消了法定公益金的規(guī)定。企業(yè)利潤分配的會計(jì)核算，也將不再設(shè)置“利潤分配——提取法定公益金”科目，不會出現(xiàn)關(guān)于法定公益金使用的會計(jì)處理。
　　第四，股東利潤分配標(biāo)準(zhǔn)可由公司章程規(guī)定。新公司法將利潤分配的權(quán)利歸還企業(yè)。股份有限公司可以按照股東持有的股份比例分配，也可以按照公司章程的規(guī)定分配。有限責(zé)任公司可以按照股東實(shí)繳的出資比例分取紅利，或者按照全體股東約定標(biāo)準(zhǔn)分配。

　　二、鼓勵(lì)企業(yè)和個(gè)人投資

　　新公司法為鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)采取了兩方面措施：降低公司注冊門檻和鼓勵(lì)興建“一人有限責(zé)任公司”。
　　(一)降低公司注冊資本金
　　成 立有限責(zé)任公司，新公司法不要求股東人數(shù)最少二人，只規(guī)定五十人以下，最低注冊資本金僅為三萬元(“一人有限責(zé)任公司”有特別規(guī)定)。成立股份有限公司， 原公司法規(guī)定，注冊資本最低限額為人民幣一千萬元，新公司法只規(guī)定最低限額為人民幣五百萬元。并且，不再需要經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)， 只要符合相關(guān)規(guī)定，即可向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。
　　(二)允許分次繳納出資額
　　新公司法允許分次繳納出資額，股東的首次出資額不低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；股東在首次出資后，即可申請登記注冊。
　　對成立股份有限公司，新公司法規(guī)定，發(fā)起設(shè)立時(shí)發(fā)起人首次出資額不低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。
　　(三)增加非貨幣出資額的種類
新公司法擴(kuò)大了企業(yè)注冊資本的表現(xiàn)形式，除包括貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)等項(xiàng)目外，還將原工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)擴(kuò)展為“知識產(chǎn)權(quán)”，同時(shí)，取消工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 非專利技術(shù)出資不超過百分之二十的規(guī)定，僅強(qiáng)調(diào)“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”。
　　此外，新公司法還規(guī)定 股東可以采用“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資”，這就意味著如采礦權(quán)、股權(quán)和債權(quán)等，理論上都存在充當(dāng)注冊資本的條件。當(dāng)然，實(shí)踐中 還需要具體分析股權(quán)或債權(quán)的資質(zhì)，比如無望收回的呆賬，就不能納入注冊資本的范疇，因?yàn)檫@類資產(chǎn)無法承擔(dān)對公司債權(quán)人的利益保障作用。
　　(四)批準(zhǔn)設(shè)立一人有限責(zé)任公司
新公司法從實(shí)際出發(fā)，承認(rèn)了一人公司的存在，并賦予其有限責(zé)任，但考慮到一人公司缺少內(nèi)部制衡，更容易出現(xiàn)問題，因此，新公司法對一人公司做出了特別規(guī) 定：提高一人公司的法定注冊資本，最低為十萬元，并且需要一次性繳納；一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)有限責(zé)任公司，該有限公司不能再投資設(shè)立新的公司；一人公司 必須在公司執(zhí)照中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，以明示與其交易存在風(fēng)險(xiǎn)；一人有限責(zé)任公司的股東必須證明自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)，否則，需要對公司債務(wù) 承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　新公司法的以上規(guī)定，提出了以下問題
　　第一，重新看待公司資本制度。
　　資本制度一般包括法定資本制和授權(quán) 資本制。原公司法實(shí)行的是法定資本制度，強(qiáng)調(diào)股東以其資本金承擔(dān)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，但實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)這類資本制度不僅不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)人保護(hù)的目標(biāo)，反而阻礙了公司的設(shè)立 和發(fā)展。新公司法向前邁進(jìn)一步，允許兩年內(nèi)繳足注冊資本，并且采用了“資產(chǎn)”信用制度，強(qiáng)調(diào)對債權(quán)人的保障應(yīng)該是企業(yè)的總資產(chǎn)而非僅僅是注冊資金。
　　新公司法改變了過去注冊資本等同于“實(shí)收資本”的做法，注冊資本將分次在兩年內(nèi)繳足。發(fā)起人一旦認(rèn)購了公司的股份，發(fā)行股票公司就形成應(yīng)收股本，這就產(chǎn)生系列問題：
1．發(fā)起人已經(jīng)認(rèn)購但尚未繳納款項(xiàng)股本的處理。按照新公司法規(guī)定，發(fā)起人必須以書面形式認(rèn)足公司章程規(guī)定的股份。在發(fā)起簽訂了書面認(rèn)購協(xié)議時(shí)，會計(jì)上應(yīng) 加以確認(rèn)，借記“其他應(yīng)收款——應(yīng)收認(rèn)股款”，貸記“股本——已認(rèn)股本”或“實(shí)收資本——已認(rèn)資本”，有溢價(jià)的可以貸記“資本公積——認(rèn)購股本”。在收到 股東交來的款項(xiàng)后，應(yīng)借記“銀行存款”等，貸記“其他應(yīng)收款——應(yīng)收認(rèn)股款”，待所有款項(xiàng)都繳齊之后，借記“股東——已認(rèn)股本”(“實(shí)收資本——已認(rèn)資 本”)。“資本公積——認(rèn)購股本”，貸記“股本——實(shí)收股本”(“實(shí)收資本——已繳資本”)、“資本公積——實(shí)收股本”。
　　2．已經(jīng)被認(rèn)購的股 本，到時(shí)發(fā)起人無法支付款項(xiàng)，已經(jīng)繳納了股款的股份處理，理論上有三種方法可供選擇：(1)沒收已繳納的款項(xiàng)，將其作為公司的“資本公積”；(2)按照實(shí) 際繳納的款項(xiàng)折合成一部分股票，承認(rèn)其發(fā)起人身份；(3)取消其發(fā)起人身份，扣除違約及相關(guān)費(fèi)用后，將其已繳款項(xiàng)退還。由于新公司法禁止股東抽回投資， “發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份。發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股 本”，所以第(3)種方法不可行，其他兩類方法有待探討。
　　3．已經(jīng)被認(rèn)購的股本，到時(shí)發(fā)起人無力支付款項(xiàng)，未繳納股款的股本處理，理論上也有 三種處理方法：(1)將這部分股本轉(zhuǎn)賣給其他內(nèi)部發(fā)起人；(2)將這部分股本轉(zhuǎn)賣給新加入的外部發(fā)起人；(3)在公司注冊資本不低于法定資本的情況下，降 低注冊資本，注銷該部分未繳納款項(xiàng)的股本。這個(gè)問題也有待探討。

　　三、保護(hù)中小股東和債權(quán)人權(quán)益

　　針對目前存在的股東損害債權(quán)人利益、大股東侵害中小股東利益等現(xiàn)象，新公司法采取了完善內(nèi)部治理機(jī)制、規(guī)范關(guān)聯(lián)方交易等措施，力求保持公司管理層。職工、大股東、中小股東、債權(quán)人之間的利益平衡。
　　(一)公司管理層與職工之間的關(guān)系
　　1．健全董事會制度。為實(shí)現(xiàn)董事會內(nèi)部牽制，新公司法規(guī)定董事會決議，實(shí)行“一人一票”制度，與關(guān)聯(lián)企業(yè)相關(guān)的決議需由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事”通過，“設(shè)立獨(dú)立董事”等。
2．明確管理層義務(wù)和股權(quán)激勵(lì)。新公司法首次提出管理層“對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”，“執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給 公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”，以及出席股東大會“接受股東的質(zhì)詢”等。在嚴(yán)格規(guī)范管理層行為的同時(shí)，新公司法也為管理層股權(quán)激勵(lì)掃除制度障礙。允 許公司回購股票“獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工”，發(fā)起人持有的公司股份，僅規(guī)定“自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證 券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”，這就意味著管理層持有的公司股份，在上市一年后可以轉(zhuǎn)讓。
　　3．保障職工權(quán)利。為維護(hù)職工的利益，新 公司法一方面擴(kuò)大了成立工會的范圍，要求在所有公司、而非原公司法規(guī)定的國有企業(yè)和兩個(gè)以上國有投資主體成立的公司都必須成立工會組織，由工會代表職工與 企業(yè)簽訂有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等集體合同；另一方面將工會的權(quán)利落到實(shí)處，規(guī)定企業(yè)有義務(wù)為工會提供必要的活動(dòng)條件，公司改 制及其他重大問題應(yīng)聽取工會的意見。
　　4．發(fā)揮監(jiān)事會功能。與原公司法相比，新公司法增加了監(jiān)事會有權(quán)“對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股 東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議”，對違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定并且給公司造成損失的“董事、高級管理人員提起訴訟”，監(jiān)事有權(quán) 聘請會計(jì)師事務(wù)所等調(diào)查公司的情況，“監(jiān)事會行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)”。
　　(二)大股東與中小股東之間關(guān)系
　　為保護(hù)中小股東的權(quán)利，新公司法賦予股東(尤其是中小股東)如下權(quán)利：
　　1．股東投票實(shí)行累積制。為防止大股東控制董事和監(jiān)事等重要人員的選舉結(jié)果，新公司法允許采用累積投票制，即股東大會選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。
　　2．提起法律訴訟的權(quán)利。如果公司的管理層存在利用職權(quán)損害公司利益情況的，持有公司百分之一以上股份的股東(單獨(dú)或累計(jì))有權(quán)要求監(jiān)事會或者以股東自己的名義提起法律訴訟。
　　3．提請解散公司的權(quán)利。如果公司繼續(xù)經(jīng)營會使股東利益受到重大損失，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。
　　4．“用腳投票”的權(quán)利。對于股份沒有上市流通的公司，中小股東有權(quán)要求公司以合理的價(jià)格收購其股權(quán)。例如“公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的”、“公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的”等。
　　(三)股東與債權(quán)人之間的關(guān)系
新公司法引入公司“法人人格否認(rèn)”制度，也就是當(dāng)“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù) 承擔(dān)連帶責(zé)任”。簡言之，一旦認(rèn)定公司股東存在“掏空”企業(yè)、“轉(zhuǎn)移債務(wù)”等情況時(shí)，公司的有限責(zé)任性質(zhì)就不再生效，股東將被迫承擔(dān)連帶責(zé)任。為防止公司 利用分立等形式逃避債務(wù)，新公司法明確規(guī)定“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任”。
　　(四)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易
　　①明確關(guān)聯(lián)關(guān)系的內(nèi)涵。新公司法定義的關(guān)聯(lián)關(guān)系，“是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系”，這個(gè)定義要比《企業(yè)會計(jì)制度》列舉的關(guān)聯(lián)關(guān)系廣泛。
　?、谝?guī)范關(guān)聯(lián)方間的擔(dān)保?！肮緸楣竟蓶|或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議”。并且受到公司股東或者實(shí)際控制人支配的股東，不得參加擔(dān)保事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
　?、垡?guī)定不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。違反關(guān)聯(lián)方規(guī)定，“給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。
　　出于保護(hù)中小股東和債權(quán)人利益，新公司法規(guī)定的影響有：
　　第一，資本公積不允許補(bǔ)虧。
原公司法沒有“盈余公積”這一提法，但是允許“公積金”彌補(bǔ)公司的虧損，這就產(chǎn)生了“資本公積是否可以彌補(bǔ)虧損”的爭議，困于沒有政策依據(jù)，管理層對于 用資本公積補(bǔ)虧的企業(yè)也不置可否。新公司法明確規(guī)定資本公積不許補(bǔ)虧，有利于提高企業(yè)會計(jì)信息質(zhì)量，維護(hù)中小股東的權(quán)利。
　　第二，監(jiān)事、董事會秘書被認(rèn)定為公司的關(guān)聯(lián)方。
　　在《企業(yè)會計(jì)制度》中，關(guān)聯(lián)方關(guān)系所指的關(guān)鍵管理人員，只包括董事、總經(jīng)理、總會計(jì)師、財(cái)務(wù)總監(jiān)、主管各項(xiàng)事務(wù)的副總經(jīng)理以及行使類似政策職能的人員，不包括董事會秘書、非執(zhí)行董事、監(jiān)事等。
　　新公司法提高了監(jiān)事的權(quán)利，根據(jù)近年來的實(shí)際情況，重新定義了關(guān)聯(lián)方，根據(jù)“可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移”標(biāo)準(zhǔn)判斷，明確指出監(jiān)事屬于公司關(guān)聯(lián)方，董事會秘書屬于公司高級管理人員，因此也應(yīng)屬于公司的關(guān)聯(lián)方。
　　第三，提高公司會計(jì)信息的透明度。
新公司法除規(guī)定所有公司年度報(bào)告必須經(jīng)過事務(wù)所審計(jì)外，還有如下新規(guī)定：“股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿”、“公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法 院要求公司提供查閱”；監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，必要時(shí)可以聘請會計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助調(diào)查；提高對虛假會計(jì)報(bào)告的處罰力度，由 原來的“一萬元以上十萬元以下”變?yōu)椤叭f元以上三十萬元以下”的罰款；公司不能隨意變更會計(jì)師事務(wù)所。
　　第四，促進(jìn)公司董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。
《上市公司治理規(guī)則》規(guī)定“經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購買責(zé)任保險(xiǎn)”，但實(shí)踐中董事責(zé)任保險(xiǎn)并不廣泛。新公司法加大了對公司高級管理人員的處 罰力度，增加了董事等領(lǐng)導(dǎo)層的工作風(fēng)險(xiǎn)，例如：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”；“違反前款規(guī) 定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”；“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公 司負(fù)賠償責(zé)任”；等等。這些規(guī)定，有利于促進(jìn)公司董事責(zé)任保險(xiǎn)制度的實(shí)施。