案例：

甲公司是乙公司的股東，甲公司被破產(chǎn)申請受理，甲公司對乙公司的出資未到位，請問乙公司或其股東、董事、債權(quán)人應(yīng)如何處理該問題？為簡便起見，我們假設(shè)乙公司為有限責(zé)任公司。

分析：

    1、乙公司應(yīng)向甲公司的管理人申報(bào)債權(quán)，并且該債權(quán)為普通破產(chǎn)債權(quán)。甲公司對乙公司的出資不到位，從狹義上講，就是甲公司認(rèn)繳的對乙公司的出資未全部繳納，從廣義上講，還包括甲公司繳納以后以其他方式抽逃，以及甲公司的實(shí)際出資被嚴(yán)重高估，但不論哪種情形，甲公司都對乙公司負(fù)有債務(wù)。

    1）甲公司認(rèn)繳的出資未全部繳納的情形。股東對公司負(fù)有繳納全部認(rèn)繳出資的義務(wù)，即出資是股東對公司的債務(wù)，公司法司法解釋三更是對此明確規(guī)定了“第十三條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！逼飘a(chǎn)法第四十六條規(guī)定“未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時(shí)視為到期。”并且，該債權(quán)的保護(hù)不受訴訟時(shí)效的限制，最高法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第一條“當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；”公司法司法解釋三不僅對出資有規(guī)定，而且對抽逃出資也作了同樣明確的規(guī)定，第二十條“公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。”故甲公司未繳納的認(rèn)繳出資，是乙公司對甲公司的普通破產(chǎn)債權(quán)。

    2）出資高估的情形。公司法第三十一條規(guī)定“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”，因此，股東高估的出資部分，高估部分是公司對出資股東的債權(quán)。

    3）抽逃出資的情形。公司法第三十六條規(guī)定“公司成立后，股東不得抽逃出資?！币虼耍樘拥某鲑Y，是公司對抽逃出資的股東的債權(quán)。

    2、乙公司除對甲公司申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)外，還可以主張相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

    1）認(rèn)繳的出資未繳納的情形，又可分為甲公司未違反出資協(xié)議和公司章程關(guān)于出資期限的規(guī)定，只是因?yàn)槌鲑Y期限未到，甲公司就被申請破產(chǎn)了，此時(shí)，各方均無違約和過錯(cuò)責(zé)任，因此，無連帶責(zé)任人，乙公司只有向甲公司的管理人申報(bào)債權(quán)的救濟(jì)，對于債權(quán)未受清償?shù)牟糠郑夜緹o權(quán)對甲公司持有的本公司的股權(quán)進(jìn)行處分而受償，除非甲公司的該股權(quán)質(zhì)押給乙公司，并且設(shè)定的相應(yīng)擔(dān)保是甲公司的后續(xù)出資，但此時(shí)的處分權(quán)如涉及法院的訴訟和執(zhí)行，也應(yīng)由破產(chǎn)管轄法院管轄，未作質(zhì)押的，則甲公司持有的股權(quán)為甲公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；乙公司不能通過破產(chǎn)程序清償?shù)牟糠郑夜緫?yīng)該對公司作出相應(yīng)的減資的處分或?qū)⑾鄳?yīng)的股權(quán)登記給第三人，由第三人繳納相應(yīng)的出資（公司法司法解釋三第18條“公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。”），對于其他未繳出資、抽逃出資和高估出資未能實(shí)現(xiàn)追償?shù)模矐?yīng)照此處理；對于甲公司未遵守出資協(xié)議或公司章程規(guī)定的出資期限的規(guī)定遲延出資而出現(xiàn)破產(chǎn)的情形，如果乙公司的發(fā)起人、董事、高管對此有過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。公司法司法解釋三第十三條“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

　　公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

　　股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

    股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。”

    2）高估出資的情形。公司設(shè)立時(shí)的其他股東，公司可要求其承擔(dān)連帶責(zé)任。公司的債權(quán)人同樣可適用公司法司法解釋三第十三條規(guī)定的追究其他股東的補(bǔ)充賠償責(zé)任。股東和債權(quán)人也可對未盡董事、高管責(zé)任的董事、高管追究責(zé)任。

    3）抽逃出資的情形。公司法司法解釋三第十四條規(guī)定“股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

    公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持?！?/span>

    4）代墊出資驗(yàn)資而后代墊人抽回代墊資金的情形。公司法司法解釋三第十五條“第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?/span>

    5）甲公司未履行全部出資義務(wù)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，受讓股東明知或應(yīng)知有此情形的，受讓股東對明知或應(yīng)知的甲公司出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法司法解釋三第十九條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?/span>

    3、在乙公司向甲公司申報(bào)債權(quán)，但不追究其他責(zé)任人的情況下，乙公司的股東、董事、高管、債權(quán)人的救濟(jì)措施與責(zé)任。

    乙公司的股東，除非有過錯(cuò)，一般無義務(wù)追究其他責(zé)任人，但其有權(quán)要求董事、高管履行追究其他責(zé)任人的職責(zé)，并根據(jù)公司法第153條追究相應(yīng)的董事、高管給自己造成損失的責(zé)任。

    乙公司的董事、高管，違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，協(xié)助甲公司不履行出資或抽逃出資義務(wù)的，根據(jù)公司法司法解釋三之第13條和第14條，應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任；對甲公司不履行出資或者抽逃出資義務(wù)沒有過錯(cuò)的董事、高管，根據(jù)公司法第148條的規(guī)定，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，因此，對明知或應(yīng)知追究的責(zé)任人，其負(fù)有追究義務(wù)，未追究的，公司股東有權(quán)追究該董事、高管的責(zé)任，要求其賠償給公司因此造成的損失。后者的責(zé)任明顯低于前者的責(zé)任。

    債權(quán)人原則上不能追究其他責(zé)任人，也無權(quán)要求公司、公司股東、公司董事與高管追究其他責(zé)任人，只有在自己的債權(quán)不能清償時(shí)，才可以行使如前面引用的債權(quán)人的權(quán)利，代位追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。

    對于評估機(jī)構(gòu)高估出資的，債權(quán)人可依據(jù)公司法208條追究評估機(jī)構(gòu)的責(zé)任“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯(cuò)的外，在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>

    乙公司及其股東、債權(quán)人對相關(guān)責(zé)任人的追究權(quán)利，不受甲公司破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解和破產(chǎn)清算影響。破產(chǎn)法第92條規(guī)定“債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計(jì)劃的影響?！钡?01條規(guī)定“和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響?！钡?24條規(guī)定“破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。”，上述規(guī)定是直接規(guī)定了保證人和連帶債務(wù)人的權(quán)利不受破產(chǎn)程序的影響，對于債權(quán)人此外的權(quán)利，只要法律沒有規(guī)定或者協(xié)議排除權(quán)利人的權(quán)利，權(quán)利人就有權(quán)行使自己對相關(guān)義務(wù)人的權(quán)利主張。

    4、甲公司出資瑕疵可能引發(fā)的其他責(zé)任。上面僅涉及民事責(zé)任，對于未全面履行出資義務(wù)，相關(guān)責(zé)任人可能還要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

    1）行政責(zé)任：乙公司如果涉嫌虛報(bào)注冊資本的，可能要承擔(dān)公司法199條的行政處罰，包括罰款和吊銷營業(yè)執(zhí)照。而認(rèn)繳不繳和高估出資，都可能會(huì)被認(rèn)定為虛報(bào)注冊資本。抽逃出資的，則可能要承擔(dān)公司法201條規(guī)定的罰款。

    2）刑事責(zé)任：刑法第158條規(guī)定了虛報(bào)注冊資本罪，第159條規(guī)定了抽逃出資罪，個(gè)人為股東犯上述罪的，追究個(gè)人的刑事責(zé)任；單位犯上述罪的，除追究單位的責(zé)任外，還將對負(fù)有責(zé)任的個(gè)人追究個(gè)人的刑事責(zé)任。犯罪的構(gòu)成需要“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”，最高刑罰為5年。