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大成研究|工程總承包與施工總承包中發(fā)包人提供工程資料責(zé)任承擔(dān)之區(qū)別

 昵稱22551567 2024-12-17

一、工程總承包與施工總承包的區(qū)別

工程總承包是指承包人按照合同的約定,對工程的設(shè)計(jì)、采購、施工等部分進(jìn)行總承包,對工程進(jìn)行全面監(jiān)督管理的承包方式。

施工總承包是指承包人按照合同約定,對工程的施工階段進(jìn)行總承包,一般包括土建、安裝等工程,并由發(fā)包人按照合同約定支付工程價(jià)款的承包方式。

相比較施工總承包,工程總承包的承包人負(fù)擔(dān)了更多的義務(wù),其不僅只對工程中的施工部分負(fù)責(zé),還要根據(jù)合同的具體約定對設(shè)計(jì)、采購等部分全面負(fù)責(zé)管理,對工程的最終質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任。工程總承包的承包人雖然承擔(dān)了更多的風(fēng)險(xiǎn),但也通常以固定總價(jià)的方式獲得了更高的合同價(jià)款。

二、工程總承包與施工總承包發(fā)包人提供的工程資料對比

序號(hào)

工程總承包

施工總承包

1

在最新的示范文本《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同(示范文本)》(GF-2020-0216)中已將“發(fā)包人要求”作為獨(dú)立的合同內(nèi)容。

施工總承包中并無“發(fā)包人要求”的規(guī)定

2

基礎(chǔ)資料,包括:可行性研究報(bào)告、方案設(shè)計(jì)文件或者初步設(shè)計(jì)文件等初步資料,毗鄰區(qū)域內(nèi)的供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地上、地下管線和設(shè)施資料,氣象和水文觀測資料,水文地質(zhì)、工程地質(zhì)、地形等地質(zhì)勘察資料以及相鄰建筑物、構(gòu)筑物和地下工程等有關(guān)的工程資料

基礎(chǔ)資料,包括:施工現(xiàn)場及工程施工所必需的毗鄰區(qū)域內(nèi)供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料,氣象和水文觀測資料,地質(zhì)勘察資料,相鄰建筑物、構(gòu)筑物和地下工程等有關(guān)基礎(chǔ)資料

3

其他資料由承包人負(fù)責(zé)

發(fā)包人應(yīng)當(dāng)提供施工所需的其他所有必要資料,包括:設(shè)計(jì)文件(如施工圖)、采購文件(如甲供材產(chǎn)品合格證)、施工文件(如測量基準(zhǔn)點(diǎn))等

三、工程資料準(zhǔn)確性責(zé)任的范圍界定

發(fā)包人提供的工程資料是承包人工作開展的基礎(chǔ),其重要性不言而喻,其準(zhǔn)確性也是保障工程達(dá)到合同目的的重要依據(jù),而對于其準(zhǔn)確性的責(zé)任范圍,更是發(fā)生糾紛后處理的依據(jù)。

1.發(fā)包人對于其提供工程資料準(zhǔn)確性的義務(wù)

根據(jù)前文的論述,提供工程資料是發(fā)包人的合同義務(wù),而全面、準(zhǔn)確履行合同義務(wù)是發(fā)包人的法律義務(wù)。

《中華人民共和國民法典》第五百零九條第一款規(guī)定:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。”第五百八十二條規(guī)定:“履行不符合約定的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。……”第八百零三條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)請求賠償停工、窩工等損失?!?/p>

(1)工程總承包的發(fā)包人應(yīng)當(dāng)對其提供的資料的準(zhǔn)確性承擔(dān)責(zé)任

在工程總承包中,《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同(示范文本)》(GF-2020-0216)第二部分通用合同條件第1.12條第二款規(guī)定:“《發(fā)包人要求》或其提供的基礎(chǔ)資料中的錯(cuò)誤導(dǎo)致承包人增加費(fèi)用和(或)工期延誤的,發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和(或)工期延誤,并向承包人支付合理利潤?!?/p>

第4.7.1條規(guī)定:“除專用合同條件另有約定外,承包人應(yīng)對基于發(fā)包人提交的基礎(chǔ)資料所做出的解釋和推斷負(fù)責(zé),因基礎(chǔ)資料存在錯(cuò)誤、遺漏導(dǎo)致承包人解釋或推斷失實(shí)的,按照第2.3項(xiàng)[提供基礎(chǔ)資料]的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。承包人發(fā)現(xiàn)基礎(chǔ)資料中存在明顯錯(cuò)誤或疏忽的,應(yīng)及時(shí)書面通知發(fā)包人?!?/p>

(2)施工總承包的發(fā)包人應(yīng)當(dāng)對其提供的資料的準(zhǔn)確性承擔(dān)責(zé)任

《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF—2017—0201)第二部分通用合同條款第3.4條規(guī)定:“承包人應(yīng)對基于發(fā)包人按照第2.4.3項(xiàng)〔提供基礎(chǔ)資料〕提交的基礎(chǔ)資料所做出的解釋和推斷負(fù)責(zé),但因基礎(chǔ)資料存在錯(cuò)誤、遺漏導(dǎo)致承包人解釋或推斷失實(shí)的,由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任?!?/p>

2.工程總承包模式下承包人的復(fù)核義務(wù)

在工程總承包模式下,承包人具有對發(fā)包人提供的工程資料的復(fù)核義務(wù)?!督ㄔO(shè)項(xiàng)目工程總承包合同(示范文本)》(GF-2020-0216)第二部分通用合同條件第1.12條第一款規(guī)定:“承包人應(yīng)盡早認(rèn)真閱讀、復(fù)核《發(fā)包人要求》以及其提供的基礎(chǔ)資料,發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤的,應(yīng)及時(shí)書面通知發(fā)包人補(bǔ)正。發(fā)包人作相應(yīng)修改的,按照第13條[變更與調(diào)整]的約定處理?!痹谑┕た偝邪胁⑽从写艘?guī)定。

因此,無論采用工程總承包模式還是施工總承包模式,發(fā)包人均需對其提供的工程資料的準(zhǔn)確性承擔(dān)責(zé)任,區(qū)別在于不同模式中發(fā)包人需提供的工程資料的范圍不同,其承擔(dān)責(zé)任的范圍也有所不同。此外,工程總承包模式下,基于承包人較強(qiáng)的專業(yè)能力,其還需對發(fā)包人提供的資料進(jìn)行復(fù)核,并對其復(fù)核后的結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

四、典型案例

【典型案例1】煙臺(tái)市甲工程有限責(zé)任公司、煙臺(tái)高新區(qū)乙投資有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛(本案例爭議焦點(diǎn)為部分節(jié)選)

審理法院:山東省煙臺(tái)市中級人民法院

案號(hào):(2020)魯06民終2287號(hào)

【案情簡介】

2011年2月10日,雙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》,約定甲公司承包煙臺(tái)高新區(qū)辛安河綜合整治項(xiàng)目-綠化工程(濱海路-煙威高速)西岸工程三標(biāo)段,工程內(nèi)容為綠化土回填、綠化苗木種植等設(shè)計(jì)圖紙、招標(biāo)文件及工程量清單包括的所有工程內(nèi)容,開工日期為2011年1月31日,竣工日期為2011年5月31日,合同價(jià)款為3226645.87元。

甲公司完成案涉工程施工后,接到某療養(yǎng)院通知,甲公司施工場地中部分地塊使用權(quán)歸屬該療養(yǎng)院所有,要求甲公司將其中栽種的綠化苗木移除,甲公司未按要求移除,后該療養(yǎng)院分多次將該地塊內(nèi)綠化苗木移除。某療養(yǎng)院損壞苗木后,甲公司制作了損壞苗木清單,乙公司當(dāng)時(shí)的工作人員宋某在損壞苗木清單上簽字,確認(rèn)被療養(yǎng)院損壞的苗木種類和數(shù)量。該清單上并未標(biāo)注苗木單價(jià),原審法院審理中,甲公司主張?jiān)撉鍐沃忻缒究們r(jià)為2707276.7元,乙公司主張?jiān)撉鍐蚊缒究們r(jià)為2527019.58元。另查明,案涉工程施工前,雙方均不知曉施工場地中部分地塊歸屬某療養(yǎng)院;甲公司依據(jù)工程圖紙和乙公司指示進(jìn)行施工,施工圖紙上歸屬某療養(yǎng)院的地塊也繪制了應(yīng)栽植的苗木,甲公司施工期間,乙公司亦未告知甲公司部分地塊歸屬某療養(yǎng)院。

后雙方對苗木的損失產(chǎn)生爭議,訴至法院。

【法院觀點(diǎn)】

山東省煙臺(tái)市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,因乙公司提供的施工圖紙不正確,導(dǎo)致甲公司在本屬于療養(yǎng)院的地塊栽種了苗木,進(jìn)而受到損失,乙公司應(yīng)對其提供的錯(cuò)誤施工范圍承擔(dān)責(zé)任,故原審法院判決由乙公司承擔(dān)被療養(yǎng)院破壞的苗木費(fèi)用并無不當(dāng),本院對此予以維持。

【案例點(diǎn)評】

施工圖紙的準(zhǔn)確性應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)是本案裁判的要點(diǎn)。本案中,乙公司提供了錯(cuò)誤的施工圖紙,甲公司按照錯(cuò)誤的圖紙施工,導(dǎo)致苗木種植于某療養(yǎng)院擁有使用權(quán)的地塊,后苗木被養(yǎng)老院移除。施工圖紙應(yīng)當(dāng)由乙公司提供,甲公司對此并無責(zé)任,因此該損失應(yīng)當(dāng)由乙公司承擔(dān)。

【典型案例2】上海甲投資管理有限公司與上海市乙工程集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛(本案例爭議焦點(diǎn)為部分節(jié)選)

二審:上海市高級人民法院

案號(hào):(2019)滬民終72號(hào)

【案情簡介】

2014年10月28日,甲公司(發(fā)包人)與乙公司(承包人)簽訂《上海國際集控?cái)?shù)據(jù)平臺(tái)某項(xiàng)目建設(shè)工程EPC總承包合同》。施工過程中,乙公司對甲公司的廠房進(jìn)行了加固處理。2015年4月30日,乙公司、甲公司及監(jiān)理單位上海某工程咨詢有限公司簽署《竣工驗(yàn)收報(bào)告》,監(jiān)理驗(yàn)收意見一欄載明,符合要求,驗(yàn)收合格。后關(guān)于工程價(jià)款中廠房加固部分,未能協(xié)商一致,產(chǎn)生糾紛,遂訴至法院。

一審中,某測量師事務(wù)所于2018年3月15日出具的《司法審價(jià)鑒定意見書》載明,本案“上海市浦東新區(qū)金港路XXX號(hào)增加工程項(xiàng)目”所涉的土建加固工程(增加部分)項(xiàng)目造價(jià)為:6,209,540元。

甲公司對該鑒定意見發(fā)表質(zhì)證意見,甲公司認(rèn)為:乙公司主張的該部分工程屬于合同內(nèi)工程,并非增項(xiàng)。

對此,某測量師事務(wù)所作出回復(fù):根據(jù)當(dāng)事人雙方確認(rèn)的《上海移動(dòng)能率IDC擴(kuò)初設(shè)計(jì)方案書》(2014年9月),設(shè)計(jì)方案確認(rèn)的“目前現(xiàn)狀”中明確“抗震烈度7級以上”(詳見附件七)。當(dāng)事人雙方于2014年10月28日簽訂“總承包合同”。

乙公司委托同濟(jì)大學(xué)房屋質(zhì)量檢測站2014年12月12日出具的“上海市金港路XXX號(hào)金橋數(shù)據(jù)中心房屋質(zhì)量檢測”報(bào)告中,明確“在地震作用下,該房屋東區(qū)在X方向的層間位移角最大值為1/308、西區(qū)在X方向的層間位移角最大值為1/241,房屋X方向的層間位移角不滿足現(xiàn)行抗震規(guī)范關(guān)于框架結(jié)構(gòu)層間位移角1/550現(xiàn)值要求”(詳見附件八)。故申請人(乙公司)主張?jiān)谄鋱?bào)價(jià)前被申請人(甲公司)提供了錯(cuò)誤的信息,原有廠房承載力及抗震等級并沒有達(dá)到要求,故需要增加加固工程?!?/p>

經(jīng)復(fù)核,同濟(jì)大學(xué)房屋質(zhì)量檢測站提出的是不滿足現(xiàn)行抗震規(guī)范,而據(jù)當(dāng)事人雙方確認(rèn)的《上海移動(dòng)能率IDC擴(kuò)初設(shè)計(jì)方案書》(2014年9月),設(shè)計(jì)方案確認(rèn)的“目前現(xiàn)狀”中明確“抗震烈度7級以上”,故原有廠房是不滿足設(shè)計(jì)方案確認(rèn)的“目前現(xiàn)狀”而非不滿足1993年抗震設(shè)計(jì)要求。

【法院觀點(diǎn)】

一審法院認(rèn)為,針對甲公司的異議,鑒定意見及鑒定單位的回復(fù)亦作出了詳細(xì)說明。因原有廠房經(jīng)檢測不符合原有設(shè)計(jì)方案確認(rèn)的“目前現(xiàn)狀”,即甲公司在乙公司報(bào)價(jià)前提供了錯(cuò)誤的信息,乙公司在施某過程中實(shí)際增加了加固工程。由此導(dǎo)致的工程量變更并非總承包合同約定的發(fā)生工程量變更的情形,不能簡單適用甲公司主張的總承包合同的相應(yīng)約定,相應(yīng)造價(jià)6,209,540元應(yīng)當(dāng)計(jì)入增加工程款范圍。

二審法院認(rèn)為,甲公司就審價(jià)鑒定報(bào)告所提出的上訴意見,一審中作為對鑒定意見的異議均已提出,現(xiàn)并無新的證據(jù)或理由,一審法院對其異議已作出認(rèn)定并闡述了相關(guān)理由,予以認(rèn)同,故不再贅述。二審法院最終判決:駁回上訴,維持原判。

【案例點(diǎn)評】

本案中,甲公司在發(fā)包時(shí)要求達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)是廠房需要“抗震七級”,而其提供的工程資料中時(shí)將未達(dá)到“抗震七級”的原廠房作為已經(jīng)達(dá)到了“抗震七級”標(biāo)準(zhǔn)的廠房交付給乙公司,即甲公司在報(bào)價(jià)前提供了錯(cuò)誤的資料,而房屋抗震等級也是專業(yè)性極強(qiáng)的問題,非乙公司能通過一般復(fù)核就能發(fā)現(xiàn),因此乙公司對此錯(cuò)誤不負(fù)有責(zé)任。乙公司為達(dá)到合同要求的目的,對廠房進(jìn)行加固,不屬于原合同的履行范圍,法院也據(jù)此支持了其主張。

五、對發(fā)包人的建議

1.建議發(fā)包人在招標(biāo)文件以及合同中明確由發(fā)包人提供的資料范圍

無論是工程總承包還是施工總承包,現(xiàn)行規(guī)范對發(fā)包人應(yīng)當(dāng)提供的資料用列舉的方式作出了規(guī)定,但該范圍仍過于寬泛,若產(chǎn)生糾紛,將不利于發(fā)包人,建議發(fā)包人應(yīng)根據(jù)工程的具體類型和基礎(chǔ)條件,進(jìn)一步在招標(biāo)文件及合同中限定其應(yīng)當(dāng)提供資料的范圍。

在最新的工程總承包合同示范文本中,《發(fā)包人要求》已經(jīng)成為獨(dú)立的合同附件,在解釋順位上和專用條款處于同一順位,《發(fā)包人要求》是合同目的的體現(xiàn),建議發(fā)包人重視這部分內(nèi)容的編寫,發(fā)包人可在這一部分的內(nèi)容中明確其應(yīng)當(dāng)提供的資料范圍,合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

2.建議發(fā)包人在招標(biāo)文件及合同中明確承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的復(fù)核義務(wù)

相比于發(fā)包人,承包人通常具備更強(qiáng)的專業(yè)能力,承包人應(yīng)當(dāng)對發(fā)包人提供的資料進(jìn)行復(fù)核,及時(shí)發(fā)現(xiàn)其中不合理之處。在工程總承包的合同示范文本中已明確了承包人的復(fù)核義務(wù),但施工總承包中并未有此規(guī)定。為防止出現(xiàn)爭議,建議發(fā)包人在招標(biāo)文件及合同中明確承包人的復(fù)核義務(wù),并明確復(fù)核后的法律后果,對于承包人憑借專業(yè)能力應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)的資料錯(cuò)誤,在承包人復(fù)核時(shí)未發(fā)現(xiàn),從而導(dǎo)致工程無法到達(dá)合同約定標(biāo)準(zhǔn)的,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,其應(yīng)采取補(bǔ)救措施并且無權(quán)提出增加工程款的請求。

特別聲明:

以上內(nèi)容屬于作者個(gè)人觀點(diǎn),不代表其所在機(jī)構(gòu)立場,亦不應(yīng)當(dāng)被視為出具任何形式的法律意見或建議。

本文作者

張  蕾

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北京大成(沈陽)律師事務(wù)所管理委員會(huì)副主任、房地產(chǎn)與建設(shè)工程專業(yè)組負(fù)責(zé)人。

業(yè)務(wù)專注于房地產(chǎn)與建設(shè)工程方面訴訟與非訴法律服務(wù),曾先后獲評遼寧省優(yōu)秀黨員律師、沈陽市司法局優(yōu)秀共產(chǎn)黨員律師、沈陽市優(yōu)秀青年律師、ALB環(huán)渤海地區(qū)律師新星、民心網(wǎng)特聘專家、公益專家等榮譽(yù)。

馬希鵬

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北京大成(沈陽)律師事務(wù)所律師,高級工程師、建筑、市政兩個(gè)專業(yè)一級建造師。

在中國建筑所屬工程局任職15年,擔(dān)任項(xiàng)目總工程師10年,入選工程局二級公司及市級建筑工程類專家?guī)欤@得魯班獎(jiǎng)、詹天佑獎(jiǎng)等各類獎(jiǎng)項(xiàng)。2021年加入北京大成(沈陽)律師事務(wù)所,主業(yè)務(wù)工程類案件,熟知建筑、市政及給排水工程全施工過程的管理、技術(shù)、安全及商務(wù)工作。

董  智

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北京大成(沈陽)律師事務(wù)所律師,具有高級工程師、高級審計(jì)師職稱和注冊造價(jià)工程師(土建專業(yè))、注冊監(jiān)理工程師(建筑專業(yè))、注冊投資工程師(建筑專業(yè))和法律職業(yè)資格。

具有近30年的施工單位和造價(jià)咨詢單位的從(執(zhí))業(yè)經(jīng)歷,主要從事工程投資估算、工程預(yù)算編制、工程結(jié)(決)算審核、鑒定(法院、仲裁)及鑒證(公證處)等業(yè)務(wù)工作。

陳冠羽

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北京大成(沈陽)律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師,致力于民商事訴訟,善于運(yùn)用體系化思維和法律檢索處理案件爭議焦點(diǎn)。

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內(nèi)容復(fù)核 | 張蕾

審核 | 趙勝男

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