 在受益所有人語境下，自然人實(shí)施實(shí)際控制的方式之一是通過“協(xié)議約定”。這一方式很容易讓人想到典型的協(xié)議控制關(guān)系，即，VIE架構(gòu)下的協(xié)議控制關(guān)系。圍繞VIE架構(gòu)相關(guān)的概念與定義，通過兩家具有VIE架構(gòu)的公司示例，進(jìn)一步認(rèn)識并了解VIE。 一、VIE VIE架構(gòu)，顧名思義是指一種“架構(gòu)”。該架構(gòu)涉及境外實(shí)體、境內(nèi)實(shí)體兩個(gè)部分，詳見下文VIE架構(gòu)示例圖。 VIE實(shí)體，是對多家存在協(xié)議安排的VIE實(shí)體共同構(gòu)成的實(shí)體集合的一個(gè)統(tǒng)稱。即，VIE架構(gòu)下的VIE實(shí)體通常有多個(gè)。就單個(gè)VIE實(shí)體而言，除了自身是境內(nèi)注冊公司以外，單個(gè)VIE實(shí)體常由一家中國有限責(zé)任公司持有（比如阿里經(jīng)優(yōu)化的VIE架構(gòu)），或單個(gè)VIE實(shí)體雖然由自然人持有，但實(shí)際收益或控制權(quán)仍歸屬海外注冊實(shí)體及其控股子公司（比如網(wǎng)易旗下的杭州雷火）。 就VIE實(shí)體的“作用”而言，除了通過相關(guān)協(xié)議安排，規(guī)避法律對外資在增值電信服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)等的限制以外，VIE實(shí)體同時(shí)持有對控股公司至關(guān)重要的牌照或主要資產(chǎn)。 第二十八條 外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，外國投資者不得投資。外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域，外國投資者進(jìn)行投資應(yīng)當(dāng)符合負(fù)面清單規(guī)定的條件。外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單以外的領(lǐng)域，按照內(nèi)外資一致的原則實(shí)施管理。 《中華人民共和國外商投資法》（主席令第26號） 七、信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè) 20、電信公司：限于中國入世承諾開放的電信業(yè)務(wù)，增值電信業(yè)務(wù)的外資股比不超過 50%（電子商務(wù)、國內(nèi)多方通信、存儲轉(zhuǎn)發(fā)類、呼叫中心除外），基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)須由中方控股。 21、禁止投資互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng) 營（音樂除外）、互聯(lián)網(wǎng)公眾發(fā)布信息服務(wù)（上述服務(wù)中，中國入世承諾中已開放的內(nèi)容除外）。 外商投資準(zhǔn)入特別管理措施 （負(fù)面清單）（2019年版） 二、WFOE WFOE，Wholly Foreign-Owned Enterprise，是外商獨(dú)資企業(yè)的縮寫。WFOE可視為內(nèi)陸以外注冊實(shí)體與內(nèi)陸VIE實(shí)體的“聯(lián)結(jié)點(diǎn)”，如下圖所示。  三、協(xié)議安排 VIE架構(gòu)下的“協(xié)議”，是指境外注冊實(shí)體與境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體之間簽署一系列協(xié)議，包括股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、管理權(quán)委托和利潤分配協(xié)議、股東表決權(quán)委托協(xié)議、借款協(xié)議、經(jīng)營協(xié)議、合作協(xié)議、許可協(xié)議、獨(dú)家購買權(quán)協(xié)議、獨(dú)家咨詢協(xié)議、獨(dú)家服務(wù)協(xié)議等等。另外，“合同安排”是另一種常見的表達(dá)方式。在VIE語境之下，兩種表達(dá)方式內(nèi)在的業(yè)務(wù)含義相同。 四、示例 以網(wǎng)易（NetEase, Inc.，開曼注冊，控股公司）為例，根據(jù)其《2023年度報(bào)告》-《與主要VIE實(shí)體訂立的VIE實(shí)體安排》章節(jié)所披露，主要VIE實(shí)體（如廣州網(wǎng)易、杭州雷火）及相關(guān)公司間的合同安排關(guān)系整理如下圖。紅色虛線表示實(shí)體與實(shí)體之間是通過“合同安排”建立的關(guān)聯(lián)。
注： 1. 上圖根據(jù)NetEase, Inc. 《2023年度報(bào)告》-架構(gòu)及業(yè)務(wù)性質(zhì)（續(xù)）_(b) 經(jīng)營性質(zhì)_與主要VIE實(shí)體訂立的VIE實(shí)體安排整理得出。 2. NetEase, Inc. 《2023年度報(bào)告》：NetEase, Inc.，其并非中國運(yùn)營公司，而是一家開曼群島控股公司，其運(yùn)營主要通過(i)我們在中國大陸的子公司及(ii)與總部設(shè)于中國大陸的可變利益實(shí)體（或VIE實(shí)體）的合同安排進(jìn)行。 在經(jīng)優(yōu)化的VIE結(jié)構(gòu)下，各有關(guān)VIE實(shí)體已與相應(yīng)的子公司簽署獨(dú)家服務(wù)協(xié)議。依據(jù)該協(xié)議，相關(guān)子公司向VIE實(shí)體提供獨(dú)家服務(wù)。作為對價(jià)，VIE實(shí)體向我們的子公司支付服務(wù)費(fèi)，在適用中國法律允許前提下，服務(wù)費(fèi)應(yīng)根據(jù)我們的子公司提出的金額確定，以將VIE實(shí)體絕大部分利潤轉(zhuǎn)移給我們的子公司。 2024財(cái)務(wù)年度報(bào)告-業(yè)務(wù)概覽-獨(dú)家服務(wù)協(xié)議（節(jié)選） 五、受益與控制 從VIE實(shí)體自身出發(fā)。其主要受益人（或稱權(quán)益持有人）或是自然人，具體表現(xiàn)為自然人直接持股該VIE實(shí)體（名義股東）?；蚴且患抑袊邢挢?zé)任公司（僅穿透一層，比如阿里經(jīng)優(yōu)化的VIE結(jié)構(gòu)）。但由于存在協(xié)議安排這一方式，主要受益人無論是“自然人”、還是“公司”，其是否真正享有收益，仍需看協(xié)議安排的具體內(nèi)容，從而確定真正的主要受益人（權(quán)益持有人）。 結(jié) 語 由于受益所有人為自然人，該語境下的“協(xié)議約定”實(shí)際指向的是自然人通過“協(xié)議約定”享有收益權(quán)/表決權(quán)，或?qū)嵤?shí)際控制；VIE架構(gòu)語境下的“協(xié)議約定”，往往是多個(gè)“實(shí)體”間通過協(xié)議或合同安排，實(shí)現(xiàn)收益（利潤轉(zhuǎn)移）及控制權(quán)的上收。 實(shí)務(wù)中探討VIE架構(gòu)下的受益所有人，仍需進(jìn)一步判斷所需識別的客戶屬于架構(gòu)中哪一層級的實(shí)體，并辨析該實(shí)體在架構(gòu)中被賦予的角色和對應(yīng)協(xié)議（如存在）所承諾履行的義務(wù)，進(jìn)而明確相應(yīng)實(shí)體的受益所有人。 7.《中華人民共和國外商投資法》https://www./index/index.html |
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