最高法：投標(biāo)標(biāo)底符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件，透露標(biāo)底屬于侵犯商業(yè)秘密（20181220）

根據(jù)最高人民法院于2018年12月20日作出（2018）最高法民再389號(hào)克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司訴克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某串通投標(biāo)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案整理，案例來(lái)源于人民法院案例庫(kù)。

入庫(kù)編號(hào)：2023-09-2-181-002

一裁判要點(diǎn)

二律師提示丨法規(guī)依據(jù)

《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

第九條 經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：

（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；

（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。

經(jīng)營(yíng)者以外的其他自然人、法人和非法人組織實(shí)施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個(gè)人實(shí)施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

本法所稱(chēng)的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。

三基本案情

克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司成立于2014年1月2日，譚某于2014年1月15日起任克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理、法定代表人，陳某任車(chē)輛調(diào)度員。2014年11月26日，譚某、陳某共同發(fā)起成立克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司，注冊(cè)資金500萬(wàn)元，陳某擔(dān)任監(jiān)事，克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司經(jīng)營(yíng)范圍與克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司相同。2015年10月克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司經(jīng)理安排譚某、陳某辦理克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司在招標(biāo)方新疆石油工程建設(shè)監(jiān)理有限公司越野車(chē)服務(wù)合同的投標(biāo)工作，三人在投標(biāo)前商定標(biāo)底下浮8%的幅度。與此同時(shí)，克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司亦派法定代表人廖某參加了此次招投標(biāo)，且以標(biāo)底下浮10%的優(yōu)勢(shì)取得評(píng)標(biāo)審查第一名。2016年1月1日，克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司與招標(biāo)單位簽訂《值班車(chē)服務(wù)合同》，中標(biāo)工作量為第一標(biāo)段；而克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司中標(biāo)工作量為第三標(biāo)段。服務(wù)合同簽訂后，克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司認(rèn)為克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司能夠中標(biāo)第一名的原因在于譚某、陳某將其投標(biāo)書(shū)內(nèi)容泄露給了克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司，因此以克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某、陳某侵犯商業(yè)秘密為由，向新疆維吾爾自治區(qū)克拉瑪依市中級(jí)人民法院提起訴訟。

新疆維吾爾自治區(qū)克拉瑪依市中級(jí)人民法院于2016年6月20日作出（2016）新02民初87號(hào)民事判決：克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某、陳某連帶賠償因其商業(yè)秘密侵權(quán)行為給克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司造成的經(jīng)濟(jì)損失。克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某不服一審判決，遂向新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院提起上訴，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院于2017年5月8日作出（2017）新民終53號(hào)民事判決：駁回克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司全部訴訟請(qǐng)求?？死斠滥尺\(yùn)輸服務(wù)有限公司不服二審判決，向最高人民法院提起再審。最高人民法院于2018年9月10日作出（2018）最高法民申5號(hào)裁定，提審本案。經(jīng)審理，最高人民法院于2018年12月20日作出（2018）最高法民再389號(hào)再審判決：撤銷(xiāo)一、二審判決，改判克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某在判決生效后十日內(nèi)連帶賠償克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開(kāi)支30萬(wàn)元，駁回克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。

四裁判結(jié)果

新疆維吾爾自治區(qū)克拉瑪依市中級(jí)人民法院于2016年6月20日作出（2016）新02民初87號(hào)民事判決：克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某、陳某連帶賠償因其商業(yè)秘密侵權(quán)行為給克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司造成的經(jīng)濟(jì)損失。

新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院于2017年5月8日作出（2017）新民終53號(hào)民事判決：駁回克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司全部訴訟請(qǐng)求。

最高人民法院于2018年9月10日作出（2018）最高法民申5號(hào)裁定，提審本案。經(jīng)審理，最高人民法院于2018年12月20日作出（2018）最高法民再389號(hào)再審判決：撤銷(xiāo)一、二審判決，改判克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某在判決生效后十日內(nèi)連帶賠償克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開(kāi)支30萬(wàn)元，駁回克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。

五裁判理由

最高人民法院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要為克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某是否侵害了克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的商業(yè)秘密以及法律責(zé)任的承擔(dān)。

一、關(guān)于克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司、譚某是否侵害于克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的商業(yè)秘密

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第3款規(guī)定：“本條所稱(chēng)的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息?！鄙虡I(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具有實(shí)用性、秘密性和保密性。實(shí)用性是指能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，它能使商業(yè)秘密的所有人因掌握商業(yè)秘密而獲得競(jìng)爭(zhēng)上的優(yōu)勢(shì)。秘密性是指不為公眾所知悉，即不為社會(huì)公眾包括通常處理所涉信息范圍的人普遍知道或者容易獲得。保密性是指采取保密措施，即所有人主觀上將該信息視為秘密，并且采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┮跃S持信息的保密性。

投標(biāo)文件由投標(biāo)人自行制作，在開(kāi)標(biāo)之前必然采取密封措施，這是招投標(biāo)活動(dòng)的應(yīng)有之義。涉案標(biāo)書(shū)內(nèi)容中的標(biāo)底降幅不為公眾和其他投標(biāo)單位所知曉，因此具有秘密性。《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)若干問(wèn)題解釋）第11條規(guī)定：“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第3款規(guī)定的'保密措施’。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別程度、他人通過(guò)正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了'保密措施’?！北景钢锌死斠滥尺\(yùn)輸服務(wù)有限公司主張的經(jīng)營(yíng)信息載體為投標(biāo)標(biāo)書(shū)，克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司標(biāo)書(shū)的制作限于參與投標(biāo)活動(dòng)的人員范圍，并且標(biāo)書(shū)的天然秘密屬性要求任何知道標(biāo)書(shū)內(nèi)容的人都應(yīng)負(fù)有保密的義務(wù)，標(biāo)書(shū)所有人對(duì)標(biāo)書(shū)進(jìn)行封存即可看作是對(duì)標(biāo)書(shū)采取了保密措施，而且這種保密措施也達(dá)到了法律要求的標(biāo)準(zhǔn)，因此具有保密性。正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)若干問(wèn)題解釋第十條規(guī)定，有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第3款規(guī)定的“能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”。結(jié)合涉案的招標(biāo)文件中評(píng)標(biāo)辦法的內(nèi)容，商務(wù)報(bào)價(jià)占總評(píng)分分值的30%，并且每下浮1%，加2分。在百分制的評(píng)分中，標(biāo)底降幅的作用是顯而易見(jiàn)的。因此，在標(biāo)書(shū)開(kāi)封之前，競(jìng)標(biāo)者的標(biāo)底降幅能使其保有一定的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，一旦中標(biāo)就能給所有人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。因此，雖然能否最終中標(biāo)取決于競(jìng)標(biāo)者的技術(shù)部分及商務(wù)部分的綜合得分，但是不能據(jù)此否認(rèn)標(biāo)底降幅在競(jìng)標(biāo)能力中的貢獻(xiàn)。尤其在標(biāo)底降幅為其他競(jìng)標(biāo)者獲悉的情況下，不僅將使該競(jìng)標(biāo)人喪失競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，更使其處于不利境地。因此，克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司主張的標(biāo)底降幅符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，屬于商業(yè)秘密中的經(jīng)營(yíng)信息，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。二審判決認(rèn)定涉案標(biāo)底降幅不符合商業(yè)秘密的法定條件存在認(rèn)定錯(cuò)誤。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：……（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本案中，克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的標(biāo)書(shū)中列明的聯(lián)系人為譚某，在案證據(jù)能夠證明譚某代表克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司參與了涉案招投標(biāo)活動(dòng)。譚某作為克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司參與投標(biāo)的直接經(jīng)辦人員，理應(yīng)盡到忠誠(chéng)和保密義務(wù)，其作為克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司的發(fā)起人，在明知克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司參與了此次招投標(biāo)活動(dòng)還讓克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司參與競(jìng)標(biāo)，難謂善意?？死斠滥尺\(yùn)輸服務(wù)有限公司10%的標(biāo)底降幅為譚某知悉，考慮到譚某的雙重身份，克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司設(shè)定8%標(biāo)底降幅，難謂巧合?？死斠朗心秤吞锛夹g(shù)服務(wù)有限公司在標(biāo)底降幅上獲得了較大的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，最終以86.43分獲得評(píng)標(biāo)第一名，中標(biāo)第一標(biāo)段?？死斠滥尺\(yùn)輸服務(wù)有限公司獲取評(píng)標(biāo)82分第三名，中標(biāo)第三標(biāo)段。法院認(rèn)為，克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司對(duì)克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的得分領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)幾乎是在標(biāo)底降幅上產(chǎn)生的4分差距。譚某在克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司舉報(bào)后不久即迅速轉(zhuǎn)讓了其在克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司的股權(quán)。結(jié)合本案的案情，可以認(rèn)定譚某存在違反保密義務(wù)向克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司泄露標(biāo)底的行為，克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司亦存在明知譚某違法披露仍然獲取并使用克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司商業(yè)秘密的行為。綜上，二審法院認(rèn)定譚某、克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司的被控侵權(quán)行為未侵害克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的商業(yè)秘密，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，認(rèn)定事實(shí)和適用法律均有錯(cuò)誤，應(yīng)予以糾正。

二、法律責(zé)任的承擔(dān)

譚某與克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司共同侵害了克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)就克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司僅獲得招標(biāo)單位評(píng)標(biāo)第三名、中標(biāo)第三標(biāo)段的成績(jī)，雖然后來(lái)克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司由于違規(guī)被招標(biāo)單位解除了車(chē)輛服務(wù)合同，但仍少于評(píng)標(biāo)第二名、中標(biāo)第二標(biāo)段的克拉瑪依友聯(lián)實(shí)業(yè)公司 5輛服務(wù)車(chē)輛?？死斠滥尺\(yùn)輸服務(wù)有限公司再審申請(qǐng)主張一審法院僅支持了一年的經(jīng)濟(jì)損失 39．6萬(wàn)元，而未考慮兩年合同期的問(wèn)題。根據(jù)查明的事實(shí)，無(wú)論是由于克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司并沒(méi)有足夠運(yùn)力原因還是招標(biāo)單位整體調(diào)低了全部已中標(biāo)簽約單位的實(shí)際用車(chē)數(shù)量指標(biāo)，可以確定的是克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司涉案值班車(chē)服務(wù)合同客觀上并未全部履行。此外，由于克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司被取消中標(biāo)資格，亦無(wú)違法獲利，考慮克拉瑪依友聯(lián)實(shí)業(yè)公司、克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司、克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司給招標(biāo)單位的報(bào)價(jià)底價(jià)、標(biāo)底降幅以及克拉瑪依市2．5-3．0升四驅(qū)越野車(chē)服務(wù)市場(chǎng)平均盈利水平，同時(shí)考慮克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司涉案值班車(chē)服務(wù)合同客觀上并未全部履行、克拉瑪依市某油田技術(shù)服務(wù)有限公司亦無(wú)違法獲利等因素，酌情確定30萬(wàn)元已經(jīng)足以覆蓋克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司的實(shí)際損失，對(duì)于克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司主張的經(jīng)濟(jì)損失賠償數(shù)額超出部分不予支持?？死斠滥尺\(yùn)輸服務(wù)有限公司支付譚某的工資及社保系基于雙方的勞動(dòng)雇傭關(guān)系，譚某同時(shí)還從事克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司安排的其他工作，故克拉瑪依某運(yùn)輸服務(wù)有限公司關(guān)于譚某應(yīng)當(dāng)賠償已支付的工資及社保缺乏依據(jù)，不予支持。