訴訟過程中，增加、變更訴訟請求是當(dāng)事人的一項權(quán)利，而原告要求增加、變更訴訟請求，法院態(tài)度卻不盡相同，有時同意原告的申請，此時，作為被告有權(quán)要求延長舉證期限；當(dāng)然，也有法院會因原告未能在舉證期限屆滿前提出申請，因此，不允許增加、變更訴訟請求，那么如果原告主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力與法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致時，原告仍然按照原來的訴訟請求，很有可能就是法院駁回訴訟請求的結(jié)果。針對這些情況，筆者通過本文作出理論與實務(wù)分析，為訴訟中增加、變更訴訟請求的實際需要提供思路。

一、法律、司法解釋規(guī)定之分析

（一）關(guān)于一審案件中增加、變更訴訟請求的時限規(guī)定

1 、民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定分析

在《民事訴訟法》中關(guān)于增加、變更訴訟請求的規(guī)定在第五十一條：“ 原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認(rèn)或者反駁訴訟請求，有權(quán)提起反訴?！币约暗谝话偎氖畻l：“原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理?！?/span>當(dāng)然，內(nèi)容并不具體，沒有涉及到哪些情況下可以增加、變更訴訟請求，也沒有規(guī)定相應(yīng)的時間。

對此，2015 年2月4日施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱民事訴訟法司法解釋）有進(jìn)一步規(guī)定的內(nèi)容，即第二百三十二條：“在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。”但是，該條僅針對增加訴訟請求，并未提及變更訴訟請求的情形，能夠進(jìn)一步明確的僅為增加訴訟請求的時間應(yīng)當(dāng)是“ 法庭辯論結(jié)束前” ，而并非“舉證期限屆滿前”，二者并不相同。

2 、新舊《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定對比

對照新舊《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱證據(jù)規(guī)定）仍有不同之處：

根據(jù)2002 年4月1日施行的法釋〔2001〕33號證據(jù)規(guī)定第三十四條第三款：“當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。”與民事訴訟法司法解釋不同，針對不僅是增加訴訟請求，還有變更訴訟請求，但時限應(yīng)當(dāng)是“ 舉證期限屆滿前” ，這個期限在“法庭辯論結(jié)束”之前，但如果有特殊情況，根據(jù)該證據(jù)規(guī)定第三十五條：“ 訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。”也就是說，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的不受上述條款限制。由于該證據(jù)規(guī)定在前，民事訴訟法司法解釋在后，針對增加訴訟請求的時限可以是“法庭辯論結(jié)束前”，但針對變更訴訟請求的時限則只能是“舉證期限屆滿前”。

根據(jù)2020 年5月1日將要施行的法釋〔2019〕19號證據(jù)規(guī)定，刪除了“當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出”的矛盾規(guī)定，進(jìn)而結(jié)合民事訴訟法司法解釋第二百三十二條，可以明確當(dāng)事人增加、變更訴訟請求時限均為“ 法庭辯論結(jié)束前”，同時，當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況重新確定舉證期限。

（二）關(guān)于二審、再審或發(fā)回重審案件中增加、變更訴訟請求的規(guī)定

1 、關(guān)于二審發(fā)回重審或二審中增加、變更訴訟請求的規(guī)定

對于二審發(fā)回重審的案件，如何增加、變更訴訟請求，根據(jù)民事訴訟法司法解釋第二百五十一條規(guī)定：“ 二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求的，依照民事訴訟法第一百四十條規(guī)定處理。”也就是說，二審發(fā)回重審的案件還是可以按照上述規(guī)定申請變更、增加訴訟請求的，與普通一審案件沒有區(qū)別。

對于二審單獨(dú)提出增加訴訟請求的申請，則根據(jù)民事訴訟法司法解釋第三百二十八條：“ 在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判?！?/span>二審期間，除非對方當(dāng)事人同意一并裁判，否則調(diào)解不成只能另案起訴。

2 、關(guān)于在再審發(fā)回重審中增加、變更訴訟請求的規(guī)定

對于在再審裁定發(fā)回重審的案件能否申請增加、變更訴訟請求，根據(jù)民事訴訟法司法解釋第二百五十二條規(guī)定：“ 再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許：（一）原審未合法傳喚缺席判決，影響當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的；（二）追加新的訴訟當(dāng)事人的；（三）訴訟標(biāo)的物滅失或者發(fā)生變化致使原訴訟請求無法實現(xiàn)的；（四）當(dāng)事人申請變更、增加的訴訟請求或者提出的反訴，無法通過另訴解決的?！?/span>即再審裁定發(fā)回重審的案件只有在上述四種情形下可以申請增加、變更訴訟請求，并且并無兜底條款，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)慎重對待。

二、實務(wù)中的增加、變更訴訟請求情形

（一）問題引入

筆者近日遇到一起變更訴訟請求的案件，可以用來探討關(guān)于變更訴訟請求時限問題的典型。

原、被告是房屋共有權(quán)人，原告要求終止房屋的共有狀態(tài)，起初，被告提出要房屋，給原告對應(yīng)份額的價款，只是就數(shù)額問題雙方未能達(dá)成一致意見，故原告起訴至法院，要求折價歸并，被告將對應(yīng)份額的價款給付原告。

在第一次開庭過程中，被告在針對原告訴訟請求答辯的過程中，提出沒有錢給付原告，繼而拒絕了折價歸并的請求。法官在法庭調(diào)查過程中了解了相關(guān)情況，并釋明無法要求原告一定接受折價歸并的請求，讓原、被告庭后自行調(diào)解，暫時休庭。與此同時，原告代理人提出要征求原告本人意見是否變更訴訟請求。庭后經(jīng)詢問原告本人，堅持要求處理房屋，通過拍賣、變賣的方式分割所得價款。

在第二次開庭過程中，原告請求變更訴訟請求，但法官認(rèn)為，已經(jīng)過了舉證期限，不同意原告變更的請求。暫不論這種理解是否正確，但如果原告不能變更訴訟請求，又無法實現(xiàn)折價歸并，只能另案起訴，無疑給雙方當(dāng)事人增加了訴累，也不符合目前證據(jù)規(guī)定的精神，而《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》中的幾個特殊情形在實務(wù)中有很大的借鑒意義。

（二）《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》中的幾個特殊情形分析

《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱九民會議紀(jì)要）中，在幾個特殊情形下，當(dāng)事人是有權(quán)利、并且最好是要變更訴訟請求的，筆者將九民會議紀(jì)要中涉及到的條款一一列出，并做相應(yīng)提醒：

1 、合同無效時的釋明問題

第三十六條在雙務(wù)合同中，原告起訴請求確認(rèn)合同有效并請求繼續(xù)履行合同，被告主張合同無效的，或者原告起訴請求確認(rèn)合同無效并返還財產(chǎn)，而被告主張合同有效的，都要防止機(jī)械適用“ 不告不理”原則，僅就當(dāng)事人的訴訟請求進(jìn)行審理，而應(yīng)向原告釋明變更或者增加訴訟請求，或者向被告釋明提出同時履行抗辯，盡可能一次性解決糾紛。例如，基于合同有給付行為的原告請求確認(rèn)合同無效，但并未提出返還原物或者折價補(bǔ)償、賠償損失等請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，告知其一并提出相應(yīng)訴訟請求；原告請求確認(rèn)合同無效并要求被告返還原物或者賠償損失，被告基于合同也有給付行為的，人民法院同樣應(yīng)當(dāng)向被告釋明，告知其也可以提出返還請求；人民法院經(jīng)審理認(rèn)定合同無效的，除了要在判決書“ 本院認(rèn)為”部分對同時返還作出認(rèn)定外，還應(yīng)當(dāng)在判項中作出明確表述，避免因判令單方返還而出現(xiàn)不公平的結(jié)果。

第一審人民法院未予釋明，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對合同不成立、無效或者被撤銷的法律后果作出判決的，可以直接釋明并改判。當(dāng)然，如果返還財產(chǎn)或者賠償損失的范圍確實難以確定或者雙方爭議較大的，也可以告知當(dāng)事人通過另行起訴等方式解決，并在裁判文書中予以明確。

當(dāng)事人按照釋明變更訴訟請求或者提出抗辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其歸納為案件爭議焦點(diǎn)，組織當(dāng)事人充分舉證、質(zhì)證、辯論。

【筆者提醒】涉及合同效力糾紛的案件，要防止機(jī)械理解并適用“不告不理”原則，只要法院向原告釋明可以變更或者增加訴訟請求，原告一定要慎重對待，即明確原告主張的民事行為效力與法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致，原告應(yīng)當(dāng)及時變更或者增加訴訟請求，否則很可能導(dǎo)致的結(jié)果就是敗訴。

變更或者增加訴訟請求后，如果有必要，也需要及時向法院要求重新指定舉證期限，因為變更或者增加訴訟請求將會成為爭議焦點(diǎn)，所以之后雙方當(dāng)事人也需要充分行使舉證、質(zhì)證、辯論的權(quán)利。

2 、報批義務(wù)的釋明

第三十九條須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同，一方請求另一方履行合同主要權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，將訴訟請求變更為請求履行報批義務(wù)。一方變更訴訟請求的，人民法院依法予以支持；經(jīng)釋明后當(dāng)事人拒絕變更的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，但不影響其另行提起訴訟。

【筆者提醒】未經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同并不是無效合同，這類合同因欠缺法律規(guī)定的特別生效條件而未生效，但因為已經(jīng)具備合同的有效要件，對雙方當(dāng)事人具有一定的拘束力，任何一方不得擅自撤回、解除、變更，但因欠缺法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定的特別生效條件即未履行報批義務(wù)，在該生效條件成就前，不能產(chǎn)生請求對方履行合同主要權(quán)利義務(wù)的法律效力。

也就是說，一方當(dāng)事人無權(quán)請求另一方當(dāng)事人履行合同的主要權(quán)利義務(wù)，此時，按照法院的釋明，原告應(yīng)當(dāng)及時變更訴訟請求為請求被告履行報批義務(wù)，這是必須要變更訴訟請求的情形，否則案件結(jié)果必然是被駁回訴訟請求，對原告來說只是增加了訴訟成本，還需要另行提起訴訟。

3 、履行期屆滿前達(dá)成的以物抵債協(xié)議

第四十五條當(dāng)事人在債務(wù)履行期屆滿前達(dá)成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，因此種情況不同于本紀(jì)要第71 條規(guī)定的讓與擔(dān)保，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，其應(yīng)當(dāng)根據(jù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系提起訴訟。經(jīng)釋明后當(dāng)事人仍拒絕變更訴訟請求的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，但不影響其根據(jù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系另行提起訴訟。

【筆者提醒】履行期屆滿前達(dá)成的以物抵債協(xié)議不同于讓與擔(dān)保，即不同于“債務(wù)人或者第三人與債權(quán)人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該財產(chǎn)返還給債務(wù)人或第三人，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。”作為原告的債權(quán)人不能要求債務(wù)人交付抵債物，如果已經(jīng)起訴的訴訟請求是交付抵債物，原告應(yīng)當(dāng)及時按照法院的釋明，變更訴訟請求為履行原債權(quán)債務(wù)內(nèi)容，否則面臨的結(jié)果仍是被駁回訴訟請求，對原告來說只是增加了訴訟成本，還需要另行提起訴訟。

三、結(jié)語

司法為民的本質(zhì)內(nèi)容是方便當(dāng)事人訴訟，而方便訴訟不應(yīng)只僅僅方便原告，更應(yīng)考慮的是所有當(dāng)事人。因此，才會在民事訴訟法司法解釋、證據(jù)規(guī)定中包含增加、變更訴訟請求的時限以及法院重新指定舉證期限的規(guī)定，實質(zhì)上是一種限制當(dāng)事人訴訟行為的制度。實務(wù)中，結(jié)合九民會議紀(jì)要，不難發(fā)現(xiàn)這些規(guī)定的目的在于通過明確的規(guī)范來引導(dǎo)當(dāng)事人正確行使增加、變更訴訟請求的權(quán)利，從而維護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

莫燕雯

江蘇中慮律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，南京大學(xué)法律碩士。主攻民商法、經(jīng)濟(jì)法，獲得證券從業(yè)資格。注重法律思維、能力培養(yǎng)，擅長文書寫作、速錄，就實務(wù)問題發(fā)表過多篇文章，刊登《江蘇法制報》、《無訟》等，轉(zhuǎn)載于《民商事審判》、《問律》、《中國律師》等微信公眾號。2017年3月獲得南京市律師協(xié)會頒發(fā)的2016年度行業(yè)奉獻(xiàn)優(yōu)秀獎；2017年12月《法定解除權(quán)的實務(wù)操作指引》一文獲得“2017年度無訟閱讀十大最受歡迎的專業(yè)文章”第三名；2019年10月《公司印章與法定代表人簽字效力研究與沖突的司法處理》一文獲首屆“金陵商法律師論壇”論文評比三等獎；2020年1月獲 “百名公司法領(lǐng)軍人才高級研修班”優(yōu)秀學(xué)員。

圖文編輯：曹冠菡