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中咨觀點(diǎn)|錯(cuò)的代價(jià)——行政處罰對(duì)上市公司的影響

 繁星1 2023-08-17 發(fā)布于山東
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導(dǎo)言:

經(jīng)營(yíng)的合法性對(duì)公司至關(guān)重要,尤其對(duì)于上市公司。公司的違法行為可能致使公司受到行政處罰或者刑事處罰,對(duì)于上市公司,行政處罰不僅影響資金周轉(zhuǎn)、信用水平,還將影響公司信息披露以及再融資、重大資產(chǎn)重組等資本運(yùn)作,甚至導(dǎo)致公司被強(qiáng)制退市。本文對(duì)行政處罰對(duì)上市公司的影響進(jìn)行簡(jiǎn)要分析,并對(duì)常見行政處罰進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹,本文對(duì)刑事處罰對(duì)上市公司的影響不做重點(diǎn)論述。

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一、 行政處罰概述

行政處罰是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織,以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為。企業(yè)違反法律法規(guī)的規(guī)定,情節(jié)達(dá)到一定程度的,即可能受到行政處罰。對(duì)于企業(yè)來說,行政處罰主要有警告、通報(bào)批評(píng);罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物;暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷許可證件;限制開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉等類型。

對(duì)于上市公司來說,除了上市公司本身受到的行政處罰,上市公司子公司受到的重大行政處罰[1]或者可能對(duì)上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的行政處罰[2]同樣視同上市公司發(fā)生的重大事件,應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行披露[3]

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二、上市公司行政處罰的信息披露

上市公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查,或者受到刑事處罰、重大行政處罰,投資者尚未得知時(shí),上市公司應(yīng)當(dāng)立即向交易所報(bào)告并披露,說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的影響[4]。

一般,應(yīng)當(dāng)披露的重大行政處罰的判定標(biāo)準(zhǔn)[5]為:①處罰涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的10%以上;②處罰標(biāo)的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度相關(guān)的營(yíng)業(yè)收入占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)營(yíng)業(yè)收入的10%以上,且絕對(duì)金額超過一千萬元;③處罰標(biāo)的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度相關(guān)的凈利潤(rùn)占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)的10%以上,且絕對(duì)金額超過一百萬元;④罰款金額占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的10%以上,且絕對(duì)金額超過一千萬元;⑤處罰導(dǎo)致的虧損占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)凈利潤(rùn)的10%以上,且絕對(duì)金額超過一百萬元。

上市公司應(yīng)當(dāng)在收到行政處罰決定書后的兩個(gè)交易日內(nèi)[6]進(jìn)行信息披露。在上市公司違反前述要求,未及時(shí)披露重大行政處罰事項(xiàng)時(shí),交易所將視情節(jié)輕重給予自律處分[7],同時(shí),證監(jiān)會(huì)可能對(duì)其采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函、將其違法違規(guī)、不履行公開承諾等情況記入誠(chéng)信檔案并公布等監(jiān)管措施[8],還可能對(duì)違法主體處以罰款[9]。

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三、行政處罰對(duì)上市公司資本運(yùn)作的影響

1. 對(duì)股權(quán)融資的影響

股權(quán)融資是上市公司再融資的一種,指上市公司通過向原股東配售股份、公開發(fā)行股票、公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、非公開發(fā)行股票等方式,以增資擴(kuò)股的形式進(jìn)行融資。如果上市公司最近36個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章,受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重,將無法向原股東配售股份、公開發(fā)行股票、公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券[10]。

可能影響股權(quán)融資的重大違法行為的認(rèn)定因素[11]主要包括:①存在貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序等刑事犯罪,原則上認(rèn)定為重大違法行為;②如違法行為顯著輕微、罰款數(shù)額較小,或者相關(guān)處罰依據(jù)未認(rèn)定違法行為屬于情節(jié)嚴(yán)重的情形,或者有權(quán)機(jī)關(guān)證明該行為不屬于重大違法,則可以不認(rèn)定為重大違法行為,但違法行為導(dǎo)致嚴(yán)重環(huán)境污染、重大人員傷亡、社會(huì)影響惡劣的除外。對(duì)于上市公司的子公司受到的行政處罰,若子公司對(duì)上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入和凈利潤(rùn)不具有重要影響(占比不超過5%),其違法行為可不視為上市公司存在相關(guān)情形,但違法行為導(dǎo)致嚴(yán)重環(huán)境污染、重大人員傷亡或社會(huì)影響惡劣的除外。如被處罰主體為上市公司收購(gòu)而來,且相關(guān)處罰于上市公司收購(gòu)?fù)瓿芍白鞒觯瓌t上不視為上市公司存在相關(guān)情形,但上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入和凈利潤(rùn)主要來源于被處罰主體或違法行為社會(huì)影響惡劣的除外。

盡管有關(guān)法規(guī)規(guī)定如此,實(shí)際業(yè)務(wù)中,證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司實(shí)施股權(quán)融資時(shí)關(guān)于行政處罰的要求更為嚴(yán)格。例如,要求所有實(shí)施股權(quán)融資的公司取得有關(guān)政府部門出具的證明上市公司未受過重大行政處罰的書面證明;對(duì)于擬非公開發(fā)行股票的上市公司,同樣要求其在最近36個(gè)月內(nèi)未受到過重大行政處罰;對(duì)于行政處罰是否重大的認(rèn)定也極其嚴(yán)格[12]

2. 對(duì)債權(quán)融資的影響

上市公司的債權(quán)融資主要包括發(fā)行公司債券、企業(yè)債券、中期票據(jù)和短期融資券等方式。對(duì)于擬發(fā)行企業(yè)債券、中期票據(jù)和短期融資券的上市公司,有關(guān)法規(guī)對(duì)其受行政處罰情況未做限制;對(duì)于擬發(fā)行公司債券的上市公司,如公司因涉嫌違法違規(guī)被行政機(jī)關(guān)調(diào)查或者被司法機(jī)關(guān)偵查,尚未結(jié)案,對(duì)其公開發(fā)行公司債券行政許可影響重大,證券交易所或者證監(jiān)會(huì)將中止相應(yīng)發(fā)行上市審核程序或者發(fā)行注冊(cè)程序[13]。而有關(guān)法規(guī)對(duì)公司已經(jīng)受到的行政處罰未做明確限制。

盡管有關(guān)法規(guī)規(guī)定如此,實(shí)際業(yè)務(wù)中,監(jiān)管部門對(duì)上市公司申請(qǐng)債權(quán)融資時(shí)關(guān)于行政處罰的要求更為嚴(yán)格。律師在為融資公司出具法律意見書時(shí),需要充分披露公司受到行政處罰的情況,并論證公司受到的行政處罰是否構(gòu)成重大行政處罰。監(jiān)管部門也將嚴(yán)格審查公司受到行政處罰的情況,可能參照股權(quán)融資時(shí)對(duì)行政處罰要求的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審批,受過重大行政處罰的公司可能無法成功注冊(cè)或通過審批。

3. 對(duì)重大資產(chǎn)重組的影響

重大資產(chǎn)重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購(gòu)買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例,導(dǎo)致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。重大資產(chǎn)重組又分為普通的重大資產(chǎn)重組、借殼上市和發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)。

有關(guān)法規(guī)僅要求擬借殼上市或者發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的上市公司最近3年內(nèi)不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查的情形[14],并未限制受過其他行政處罰的上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組。但是,實(shí)際業(yè)務(wù)中,證監(jiān)會(huì)的要求往往更為嚴(yán)格。

4. 對(duì)上市公司收購(gòu)的影響

上市公司收購(gòu)是指其他主體收購(gòu)上市公司。收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為的,將無法收購(gòu)上市公司[15]。有關(guān)法規(guī)對(duì)被收購(gòu)上市公司受行政處罰情況的要求未作規(guī)定,通常,被收購(gòu)上市公司受到的行政處罰不會(huì)影響其被其他主體收購(gòu)。

5. 強(qiáng)制退市

上市公司存在涉及國(guó)家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的違法行為,情節(jié)惡劣,嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益,或者嚴(yán)重影響上市地位,其股票應(yīng)當(dāng)被終止上市的情形時(shí),交易所將決定終止其股票上市。此類情形主要包括[16]:①上市公司或其主要子公司被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;②上市公司或其主要子公司被依法吊銷主營(yíng)業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可證,或者存在喪失繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)法律資格的其他情形;③交易所所根據(jù)上市公司重大違法行為損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重程度,結(jié)合公司承擔(dān)法律責(zé)任類型、對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和上市地位的影響程度等情形,認(rèn)為公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市的情形。

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四、結(jié)語

除警告、罰款等行政處罰外,證監(jiān)會(huì)還有權(quán)對(duì)相關(guān)主體采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施,交易所也有權(quán)對(duì)相關(guān)主體采取警示、通報(bào)批評(píng)、公開譴責(zé)等自律監(jiān)管措施和紀(jì)律處分,上述措施將對(duì)上市公司的日常經(jīng)營(yíng)、資本運(yùn)作產(chǎn)生許多不利影響。

可見,行政處罰對(duì)上市公司的負(fù)面影響極大,上市公司應(yīng)關(guān)注企業(yè)運(yùn)營(yíng)的合規(guī),加強(qiáng)內(nèi)部管理,對(duì)有關(guān)業(yè)務(wù)人員做好輔導(dǎo)和培訓(xùn),對(duì)存在問題的業(yè)務(wù)積極進(jìn)行整改,避免受到行政處罰。

附:公司可能受到的行政處罰匯總

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[1] 《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第7.7條第1款:上市公司控股子公司發(fā)生的本規(guī)則第九章、第十章和第十一章所述重大事項(xiàng),視同上市公司發(fā)生的重大事項(xiàng),適用前述各章的規(guī)定。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第7.8條第1款:上市公司控股子公司發(fā)生的本規(guī)則第九章、第十章和第十一章所述重大 事件,視同上市公司發(fā)生的重大事件,適用前述各章的規(guī)定。

[2] 《上市公司信息披露管理辦法》第33條第1款:上市公司控股子公司發(fā)生本辦法第三十條規(guī)定的重大事件,可能對(duì)上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的,上市公司應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。第2款:上市公司參股公司發(fā)生可能對(duì)上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的事件的,上市公司應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。

[3] 2018年4月25日,楊凌區(qū)環(huán)境保護(hù)局對(duì)中小板上市公司眾興菌業(yè)全資子公司眾興高科進(jìn)行調(diào)查,認(rèn)為眾興高科“年產(chǎn)5萬噸有機(jī)食用菌循環(huán)利用產(chǎn)業(yè)化示范項(xiàng)目”存在環(huán)境違法行為,責(zé)令眾興高科停產(chǎn)整治,并對(duì)眾興高科罰款人民幣505,000元。眾興高科分別于2018年4月28日、5月15日及2018年6月22日收到楊陵區(qū)環(huán)境保護(hù)局出具的《責(zé)令停產(chǎn)整治決定書》、《行政處罰決定書》和《查封決定書》,但眾興菌業(yè)直至2018年6月26日才對(duì)上述事項(xiàng)進(jìn)行首次披露,致使深交所對(duì)眾興菌業(yè)發(fā)出監(jiān)管函。

[4] 《上市公司信息披露管理辦法》第30條第2款第11項(xiàng):發(fā)生可能對(duì)上市公司證券及其衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件,投資者尚未得知時(shí),上市公司應(yīng)當(dāng)立即披露,說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的影響:(十一)公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查,或者受到刑事處罰、重大行政處罰;公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者采取強(qiáng)制措施。

《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第11.12.5條第10項(xiàng):上市公司出現(xiàn)下列使公司面臨重大風(fēng)險(xiǎn)的情形之一時(shí),應(yīng)當(dāng)及時(shí)向本所報(bào)告并披露:(十)公司因涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查,或者受到重大行政、刑事處罰。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第11.11.3條第10項(xiàng):上市公司出現(xiàn)下列使公司面臨重大風(fēng)險(xiǎn)情形之一的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露:(十)公司因涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機(jī)關(guān)調(diào)查或者受到重大行政處罰、刑事處罰。

[5] 詳見《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第9.2條和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第9.2條。

[6] 《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第17.1條第3項(xiàng):及時(shí):指自起算日起或觸及本規(guī)則披露時(shí)點(diǎn)的兩個(gè)交易日內(nèi)。

深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第17.1條第3項(xiàng):及時(shí):指自起算日起或者觸及本規(guī)則披露時(shí)點(diǎn)的兩個(gè)交易日內(nèi)。

[7] 《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第16.2條:發(fā)行人、上市公司、相關(guān)信息披露義務(wù)人和其他責(zé)任人違反本規(guī)則或者向本所作出的承諾,本所可以視情節(jié)輕重給予以下懲戒:(一)通報(bào)批評(píng);(二)公開譴責(zé)。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第16.2條:發(fā)行人、上市公司、相關(guān)信息披露義務(wù)人及相關(guān)方違反本規(guī)則、本所其他相關(guān)規(guī)定或者其所作出的承諾的,本所視情節(jié)輕重給予以下處分:(一)通報(bào)批評(píng);(二)公開譴責(zé)。

[8] 詳見《上市公司信息披露管理辦法》第59條。

[9] 《證券法》第197條第1款:信息披露義務(wù)人未按照本法規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告或者履行信息披露義務(wù)的,責(zé)令改正,給予警告,并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款;對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事上述違法行為,或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致發(fā)生上述情形的,處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款;對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。

[10] 《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第9條第2項(xiàng):上市公司最近三十六個(gè)月內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載,且不存在下列重大違法行為:(二)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章,受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重,或者受到刑事處罰。

[11] 詳見《再融資業(yè)務(wù)若干問題解答》問題4。

[12] 在2020年某上市公司非公開發(fā)行股票的申請(qǐng)中,證監(jiān)會(huì)要求其說明全部罰款數(shù)額在1萬元以上的行政處罰。

[13] 《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》第29條第1款第1項(xiàng):存在下列情形之一的,發(fā)行人、主承銷商、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面報(bào)告證券交易所或者中國(guó)證監(jiān)會(huì),證券交易所或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)中止相應(yīng)發(fā)行上市審核程序或者發(fā)行注冊(cè)程序:(一)發(fā)行人因涉嫌違法違規(guī)被行政機(jī)關(guān)調(diào)查,或者被司法機(jī)關(guān)偵查,尚未結(jié)案,對(duì)其公開發(fā)行公司債券行政許可影響重大。

[14] 詳見《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第13條、第43條。

[15] 《上市公司收購(gòu)管理辦法》第6條第2款第2項(xiàng):有下列情形之一的,不得收購(gòu)上市公司:(二)收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為。

[16] 詳見《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第13.5.1條、第13.5.3條和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第14.5.1條、第14.5.3條。

作者簡(jiǎn)介

彭亞峰

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