“掛名”法定代表人的識別及4大類風(fēng)險

昵稱70808058 2023-08-10 發(fā)布于河南

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法定代表人

公司屬于營利性法人，在性質(zhì)上屬于法律上擬制的人，其本身并不具有自然狀態(tài)上的行為能力，其行為只有通過自然人才能得以體現(xiàn)和實施，自然人代表法人的行為最終由法人享有權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，因此，法人的行為必須通過法定代表人才能顯現(xiàn)。《民法典》第61條規(guī)定：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人?！薄豆痉ā返?/span>13條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記”。

由此可見，法定代表人是指依照法律或法人（公司）章程規(guī)定代表法人（公司）行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人（擔(dān)任董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理）。

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“掛名”法定代表人

按常理，一個不參與公司經(jīng)營管理的人，不可能也不應(yīng)成為公司的法定代表人，因其根本就不具備對外代表法人的基本條件和能力。公司的法定代表人應(yīng)與公司之間存在實質(zhì)關(guān)聯(lián)性，即法定代表人要參與公司的經(jīng)營管理，因為公司的法人地位屬于法律擬制人格，法人對外開展民事活動需通過其法定代表人進(jìn)行。

實踐中，由于登記機(jī)關(guān)僅做形式審查，而不做實質(zhì)審查，加之，許多公司實際控制人為規(guī)避責(zé)任，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，導(dǎo)致“掛名”法定代表人的亂象叢生。很多“掛名”法定代表人認(rèn)為自己只是掛個名而已，況且還有“掛名”報酬可以拿，何樂而不為？事實上，在法律層面“掛名”法定代表人與實際公司法定代表人需承擔(dān)同樣的法律責(zé)任。

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“掛名”法定代表人有哪些潛在的法律風(fēng)險

“掛名”法定代表人的法律風(fēng)險可以從民事、行政及刑事三個方面分析。

1、民事法律責(zé)任

《民法典》第62條規(guī)定，“法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償”。

《公司法》第147條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)”。

《公司法》第149條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。

《公司法》第152條規(guī)定，“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟”。

由上述規(guī)定可知，若法定代表人違反忠實、勤勉義務(wù)，損害了公司、股東利益的，需對公司或股東承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此外，雖然公司以其自身的財產(chǎn)為限對外承擔(dān)還款責(zé)任，但如果實際控制人操縱公司，又有虛構(gòu)出資、抽逃出資等行為，或者在訴訟過程中有隱匿、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，或未經(jīng)清算擅自處分財產(chǎn)等行為，那么“掛名”法定代表人也需承擔(dān)相應(yīng)的連帶賠償責(zé)任。

2、行政法律責(zé)任

在行政管理領(lǐng)域，針對某些公司實施的不合法、不合規(guī)行為，行政管理部門是有權(quán)對公司法定代表人采取行政強制措施或處罰措施的，尤其是在公司工商登記與稅務(wù)繳納領(lǐng)域。

比如《稅收征收管理法》第44條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境”。

3、刑事法律責(zé)任

在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。

對于“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，在司法實踐中通常會將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為承擔(dān)刑事責(zé)任。若公司實際控制人利用公司實施經(jīng)濟(jì)犯罪行為的，如合同詐騙、非法吸收公眾存款等，“掛名”法定代表人雖未直接參與以上行為，但有證據(jù)能證明其明知公司實際控制人利用公司實施上述犯罪行為，卻不加阻止或放任實際控制人的犯罪行為的，則“掛名”法定代表人很可能也需承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

實務(wù)中涉及的常見罪名有：工程重大安全事故罪、重大責(zé)任罪；生產(chǎn)、銷售偽劣商品類犯罪；走私類犯罪，如走私普通貨物、物品罪、走私文物罪、走私珍貴動物、珍貴動物制品罪、走私淫穢物品罪、走私廢物罪等；妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪；非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪；危害稅收征管類罪，如偷稅罪；逃避追繳欠稅罪；騙取出口退稅罪；虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅等；擾亂市場秩序類罪，如損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪；合同詐騙罪；非法經(jīng)營罪；強迫交易罪；偽造、倒賣偽造的有價票證罪；非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪等；拒不支付勞動報酬罪、拒不執(zhí)行判決、裁定罪。

4、其他責(zé)任

第一，被限制高消費。根據(jù)《關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費及有關(guān)消費的若干規(guī)定》（以下簡稱《限高規(guī)定》）第1條、第3條規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務(wù)的，人民法院可以采取限制消費措施，限制其高消費及非生活或者經(jīng)營必需的有關(guān)消費。納入失信被執(zhí)行人名單的被執(zhí)行人，人民法院應(yīng)當(dāng)對其采取限制消費措施。被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實際控制人不得實施前款規(guī)定的行為。換言之，被限制高消費的包括自然人被執(zhí)行人及單位被執(zhí)行人。被執(zhí)行人為單位的，還包括其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實際控制人。

第二，擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員受限?！豆痉ā返?span style="font-family: Calibri;">146條規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。