這是 校園橋畔 的第145篇文章

正文共2528字

據(jù)報(bào)道，陜西省商洛市公安局商州分局近日對(duì)涉嫌偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文罪的馬律師刑事拘留。經(jīng)初步查明，馬律師于2023年3月1日受托代理了一起民事案件。因多種原因，案件遲遲未能取得進(jìn)展，為搪塞當(dāng)事人，偽造了一份商州區(qū)人民法院開(kāi)庭傳票，并將偽造的傳票通過(guò)微信轉(zhuǎn)發(fā)給了當(dāng)事人，當(dāng)事人持手機(jī)微信內(nèi)的傳票到法院詢問(wèn)案件情況時(shí)，被法院工作人員認(rèn)定該傳票系偽造、變?cè)臁?/span> 

注：此截圖來(lái)源于微信公眾號(hào)“煙雨法明”《律師，不能光向當(dāng)事人講法律規(guī)定，還要告訴他們司法現(xiàn)實(shí)》，微信公眾號(hào)“商州公安”已刪除該報(bào)道。

這一報(bào)道很容易與1月份蔣律師襲擊深圳龍崗區(qū)法院工作人員的事件產(chǎn)生聯(lián)系。據(jù)該律師所在律師事務(wù)所稱：“2022年末，深圳龍崗區(qū)法院因立案壓力過(guò)大，就新立案件采取了同意先進(jìn)行訴前保全，于2023年1月1日后再行立案的方式。鑒于此，蔣律師已聯(lián)系保險(xiǎn)公司并通知當(dāng)事人交納了保險(xiǎn)費(fèi)，于2022年12月27日前往龍崗法院做訴前保全，但被告知執(zhí)行法官全部感染新冠無(wú)法辦理，需元旦后辦理。元旦后，法院政策再次發(fā)生了變化，要求先立案，交訴訟費(fèi)后申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。目前猜測(cè)是這個(gè)原因?qū)е率Y律師情緒失控?！?/span>

兩則新聞的主角都是民事律師與法院，緣由亦不言自明，民事訴訟中的“案多人少”矛盾日益尖銳，即便法院開(kāi)足馬力，也難以完全符合《民事訴訟法》規(guī)定的各種期間規(guī)定，而律師又面臨著當(dāng)事人的壓力，一旦處理不好，即會(huì)爆發(fā)各種意料之外，情理之中的沖突。

馬律師的行為是否構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文罪需綜合考慮本案基本事實(shí)，需要指出的是，上海地區(qū)的構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)是三件以上，只有在下列情形下，偽造、變?cè)臁①I(mǎi)賣(mài)一件以上的才構(gòu)成犯罪：（1）曾因上述行為受過(guò)刑事處罰或者受過(guò)二次以上行政處罰，或者二年內(nèi)因上述行為受過(guò)行政處罰，又偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章的；（2）造成直接經(jīng)濟(jì)損失五千元以上的；（3）偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)的國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章被用作違法犯罪的；（4）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。這一規(guī)定能與《治安管理處罰法》第52條的規(guī)定有效銜接，值得商州警方參考。

馬律師能不能避免這一局面？

案件，對(duì)律師而言，越多越好，所以有“最想去法院的是律師”這一說(shuō)法；對(duì)法官而言，是工作，“摸魚(yú)”是人的天性，總是希望越少越好；對(duì)當(dāng)事人而言，那是“天塌下來(lái)了”，即便是板上釘釘?shù)氖虑椋跊](méi)有拿到最終判決書(shū)之前，一切都有可能發(fā)生，沒(méi)有人愿意長(zhǎng)期生活在沒(méi)有預(yù)期的生活中，因此聘請(qǐng)律師成了絕大多數(shù)當(dāng)事人的選擇。

當(dāng)事人對(duì)律師這一偶然成為自己人生中的“同行伴侶”，感情是復(fù)雜的，有期待，有督促，有激勵(lì)，有退讓，兩者如何發(fā)揮各自優(yōu)勢(shì)，形成合力，是影響案件最終走勢(shì)的重要變量。對(duì)律師而言，當(dāng)事人不僅是“錢(qián)袋子”，還是麻煩的源頭，需要警惕的伙伴，所以才有“當(dāng)事人，當(dāng)時(shí)是人，事后不是人”的說(shuō)法，總之，律師與當(dāng)事人、法院的追求目標(biāo)并不完全一致，這就導(dǎo)致律師不得不在當(dāng)事人與法院之間周旋，以平衡各方利益，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

馬律師出此下策應(yīng)該是當(dāng)事人給了其難以抗拒的壓力，如何緩解這一壓力是青年律師必須思考的重大課題。

人與人的交往，最重要的是“真誠(chéng)”，這也是誠(chéng)實(shí)信用原則是民法中帝王條款的重要原因。為避免陷入馬律師面臨的類(lèi)似局面，在接案時(shí)以及案件處理過(guò)程中，就應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人做詳細(xì)的訴訟流程闡明，強(qiáng)調(diào)案件的走勢(shì)，無(wú)論是訴訟期間還是最終結(jié)果，均不由律師把控，律師的職責(zé)就是陪伴當(dāng)事人走完人生中的這一段旅程，律師只不過(guò)是橋的欄桿，而非過(guò)河的橋，這一釋明有可能會(huì)導(dǎo)致部分案源的流失，但考慮到日后可能面臨的類(lèi)似馬律師的境地，“兩害相權(quán)取其輕”，律師在從業(yè)過(guò)程中，必須就此作出選擇。

馬律師知道自己的行為會(huì)面臨如此嚴(yán)厲的處罰嗎？

大多數(shù)人或許認(rèn)為，馬律師本身從事律師行業(yè)，其應(yīng)該熟悉法律內(nèi)容，因此，推斷其應(yīng)當(dāng)知道一旦案發(fā)會(huì)面臨何種處罰。筆者認(rèn)為，這或許是對(duì)律師行業(yè)的誤解。

筆者無(wú)從得知馬律師的專業(yè)背景、從業(yè)經(jīng)歷，從報(bào)道可知，馬律師今年31歲，一般而言，22歲大學(xué)畢業(yè)，25歲研究生畢業(yè)，初步估計(jì)其執(zhí)業(yè)年限在5—8年之間，正處于律師發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期?？紤]到律師的經(jīng)濟(jì)來(lái)源完全是“靠天吃飯”，刑事辯護(hù)專業(yè)化對(duì)這一階段的律師而言，是奢侈品，因此，大多數(shù)的律師仍然是“萬(wàn)金油式”律師——有什么案件，研究什么樣的法律，難以從宏觀上把握某一具體法律，兼之大多數(shù)律師對(duì)刑事辯護(hù)存在畏難情緒，因此，絕大多數(shù)律師其實(shí)并不清晰我國(guó)現(xiàn)階段刑法理論、刑事司法的基本走向。正如同媒體報(bào)道后，大多數(shù)律師的分析一樣，馬律師的行為只是給予行政處罰即可，并不構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文罪，馬律師或許當(dāng)時(shí)也存有類(lèi)似想法。但我國(guó)刑事訴訟的特征在于刑事訴訟的發(fā)動(dòng)在很大程度上取決于偵查機(jī)關(guān)的認(rèn)識(shí)，而偵查機(jī)關(guān)的角色定位決定了“總有一款適合你”，只要檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕，刑事訴訟的進(jìn)程基本很難由某個(gè)具體的個(gè)人把控，由此在刑事辯護(hù)中存在“黃金救援期”的說(shuō)法。

其實(shí)從現(xiàn)階段的刑事司法看，律師的刑事風(fēng)險(xiǎn)，主要來(lái)在于民事律師而非刑事辯護(hù)律師，刑事辯護(hù)律師因?yàn)樘烊淮嬗芯栊睦?，在與當(dāng)事人、司法機(jī)關(guān)溝通時(shí)，會(huì)自覺(jué)把握分寸，而民事訴訟律師，因欠缺這一認(rèn)知，很容易在各種因素的影響下做了不應(yīng)該做的事情。筆者相信，長(zhǎng)期從事刑事辯護(hù)的律師，無(wú)論遭受了當(dāng)事人或者家屬的何種壓力，也不可能偽造一份取保候?qū)彌Q定書(shū)、立案決定書(shū)、不起訴決定書(shū)。

綜覽近期我國(guó)刑事司法實(shí)踐，可以發(fā)現(xiàn)，律師的刑事風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)不僅僅限于傳統(tǒng)意義上的證據(jù)類(lèi)犯罪，而是無(wú)所不包，如行賄罪、詐騙罪、虛假訴訟罪，甚至還與當(dāng)事人構(gòu)成相關(guān)犯罪的共同犯罪，這些變化，長(zhǎng)期從事刑事辯護(hù)的律師不需要特別關(guān)注，其實(shí)，更值得關(guān)注的是民事訴訟律師。

筆者一向主張?jiān)谔幚砭唧w案件時(shí)，應(yīng)強(qiáng)調(diào)天理國(guó)法人情的統(tǒng)一，“三個(gè)效果”的統(tǒng)一，馬律師在這一事件中，確實(shí)是做錯(cuò)了——即便法律沒(méi)有規(guī)定，該行為也與傳統(tǒng)道德觀念格格不入——但是否應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任，則需綜合考慮前述民事律師面臨的司法環(huán)境等諸多因素。筆者希望，當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)能秉承“懲前毖后，治病救人”的方針，能給予馬律師繼續(xù)執(zhí)業(yè)的機(jī)會(huì)，筆者相信，“一朝被蛇咬，十年怕井繩”，其在日后的執(zhí)業(yè)過(guò)程中，必將堅(jiān)守職業(yè)道德，并會(huì)告誡身邊人嚴(yán)格遵守法律，如此，或許真能實(shí)現(xiàn)一般預(yù)防和特殊預(yù)防的效果。

卑微到塵埃里，開(kāi)不出花！

一刑法教書(shū)匠、刑辯律師的自留地

明知道真理無(wú)窮，進(jìn)一寸有一寸的歡喜