一、民事權利能力

（一）民事權利能力的含義

1.概念

民事權利能力，是指民事主體享有民事權利、承擔民事義務的資格。在民法上，具有民事權利能力的主體有兩類，即自然人與法人。

2.意義

民事主體只有擁有民事權利能力，才能擁有“自己的”權利、義務、責任。不具有民事權利能力的民事主體，則不能擁有“自己的”權利、義務、責任。

需要注意的是，自然人、法人的民事權利能力，是自然人、法人這個“人”享有民事權利、承擔民事義務的資格，故對于自然人、法人所實施的民事法律行為，行為人不得因姓名、名稱的變更而不承擔行為后果。

（二）自然人的民事權利能力

自然人的民事權利能力始于出生、終于死亡。

1.胎兒的民事權利能力

（1）原則上，胎兒不具有民事權利能力。

（2）例外是，發(fā)生涉及胎兒利益保護的相關法律關系：

?相關法律關系發(fā)生之后、胎兒娩出之前，胎兒的法定代理人可以代理胎兒行使相關權利。

?胎兒娩出時為活體的，溯及相關法律關系發(fā)生時，胎兒視為具有民事權利能力。

?胎兒娩出時為死體的，溯及相關法律關系發(fā)生時，胎兒視為不具有民事權利能力。此時，胎兒的法定代理人已經代理胎兒行使相關權利的，則應恢復原狀。

?胎兒娩出時為活體，隨后死亡的，發(fā)生以嬰兒為被繼承人的繼承關系。

（3）涉及胎兒利益保護的相關法律關系，主要包括：

?胎兒的應留份。

?對胎兒的贈與。

?對胎兒的侵權。

2.死者人格利益的保護

死者不享有民事權利能力，但是民法依然對死者的人格利益予以保護。自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害的，死者的配偶、父母和子女可以向法院起訴，請求精神損害賠償。沒有配偶、父母和子女的，其他近親屬可以向法院起訴，請求精神損害賠償。

二、民事行為能力

民事行為能力，是指民事主體通過民事法律行為，創(chuàng)設權利、義務的能力。民事行為能力以人的心智程度為基礎，故自然人的民事行為能力，分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種類型。法人沒有上述區(qū)分，法人均具有完全民事行為能力。

需要注意的是，民事行為能力是民事主體實施民事法律行為的能力，即只有民事法律行為的實施，才要求行為人具有相應的民事行為能力。事實行為的實施，不要求行為人具有民事行為能力。民法中，民事法律行為主要包括：合同、婚姻、收養(yǎng)、遺囑、行使形成權、拋棄權利等。

（一）完全民事行為能力

1.完全民事行為能力的認定

（1）年滿18周歲以上、心智正常的自然人，為完全行為能力人。

（2）16周歲以上不滿18周歲的自然人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。其中，“以自己的勞動收入為主要生活來源”的認定標準，是能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當地群眾一般生活水平。

2.完全民事行為能力的法律意義

原則上，完全民事行為能力人，能夠獨立實施任何民事法律行為。但是，由于婚姻法律行為對于婚齡有特殊規(guī)定，故自然人獨立實施婚姻法律行為的，需達婚齡。

（二）限制民事行為能力

1.限制民事行為能力的認定

（1）8周歲以上、心智正常的未成年人，為限制民事行為能力人。

（2）不能完全辨認自己行為的成年人，也為限制民事行為能力人。其中，“不能完全辨認自己行為的成年人”不以精神病人為限，也包括癡呆癥人等其他精神障礙的成年人。

2.限制民事行為能力的法律意義

（1）限制民事行為能力人，無需監(jiān)護人的代理或追認，即可以獨立實施與其智力相適應的民事法律行為，包括：

?數額小、交易簡單的日常生活行為，如購買文具、零食；

?純獲利益的民事法律行為，如接受贈與、接受遺贈。

（2）超越其智力范圍的民事法律行為，須由監(jiān)護人輔助。其方式有二：

?“代理”，即監(jiān)護人以該限制民事行為能力人（被監(jiān)護人）的名義實施民事法律行為，由此產生的法律后果，由被監(jiān)護人承受；

?“追認”，即限制民事行為能力人已經實施了超越自身民事行為能力范圍的民事法律行為的，監(jiān)護人可通過追認使之獲得法律效力。

（三）無民事行為能力

1.無民事行為能力的認定

（1）不滿8周歲的未成年人，為無民事行為能力人。需要注意的是，8周歲以上的未成年人不能辨認自己行為的，也為無民事行為能力人。

（2）不能辨認自己行為的成年人，為無民事行為能力人。

2.無民事行為能力的法律意義

無民事行為能力人不得獨立實施任何民事法律行為。換言之，無民事行為能力人民事法律行為的實施，包括數額小、交易簡單的日常生活行為，以及純獲利益的民事法律行為，都只能通過監(jiān)護人的代理為之，而不可追認。

三、自然人的監(jiān)護

在民法上，限制民事行為能力人、無民事行為能力人需要監(jiān)護人。監(jiān)護人對被監(jiān)護人負有保護、約束的義務，且依法享有被監(jiān)護人的代理權。

（一）監(jiān)護人資格與監(jiān)護能力

1.有資格擔任監(jiān)護人的主體

在《民法典》上，有資格擔任監(jiān)護人的主體包括：近親屬、其他個人、有關組織。

2.監(jiān)護能力

監(jiān)護能力，是指有資格擔任監(jiān)護人的主體實際擔任監(jiān)護人的能力。

（1）確定依據

?個人的年齡、身心健康狀況、經濟條件；

?組織的資質、信用、財產狀況。

（2）監(jiān)護能力的法律意義

?不具有監(jiān)護能力的人，縱然有資格擔任監(jiān)護人，其也不得擔任監(jiān)護人；

?監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力的，經申請，可以撤銷其監(jiān)護人資格。

（二）監(jiān)護人的確認

監(jiān)護人的確立，是指依法為需要監(jiān)護人而沒有監(jiān)護人的限制民事行為能力人、無民事行為能力人確立監(jiān)護人的法律制度。可見，監(jiān)護人的確立，前提是需要監(jiān)護的人沒有監(jiān)護人，而非監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責。監(jiān)護人的確立，依照如下框架步驟進行：

當然監(jiān)護→遺囑監(jiān)護、協(xié)助監(jiān)護→順序監(jiān)護→指定監(jiān)護→機關監(jiān)護

1.當然監(jiān)護

（1）當然監(jiān)護的含義

當然監(jiān)護，是指理所應當成立的監(jiān)護，即無需任何法律手段、程序即可確定的監(jiān)護。

（2）當然監(jiān)護人

在我國民法上，未成年人的父母為未成年人的當然監(jiān)護人。限制民事行為能力、無民事行為能力的成年人，沒有當然監(jiān)護人。夫妻離婚后，無論是否與未成年子女共同生活，均為未成年子女的當然監(jiān)護人。

需要注意的是，未成年人有當然監(jiān)護人的，因不發(fā)生監(jiān)護問題，故不涉及遺囑監(jiān)護、協(xié)商監(jiān)護、順序監(jiān)護、指定監(jiān)護等問題。

2.遺囑監(jiān)護與協(xié)商監(jiān)護

（1）遺囑監(jiān)護、協(xié)商監(jiān)護的適用條件

遺囑監(jiān)護、協(xié)商監(jiān)護的適用，必須以沒有當然監(jiān)護人為前提，其情形包括：

?未成年人的父母無法作為監(jiān)護人、承擔監(jiān)護職責，如父母死亡、患有不能擔任監(jiān)護職責的疾病、喪失民事行為能力、在外地或國外生活工作等；

?需要監(jiān)護的人為限制民事行為能力、無民事行為能力的成年人。

（2）遺囑監(jiān)護

?被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人。換言之，有權通過遺囑設立監(jiān)護人的人，其條件有二：a。父母；b。監(jiān)護人。上述兩項條件，缺一不可。

?遺囑生效后，被指定的人不愿意擔任監(jiān)護人的，適用其他監(jiān)護人設立的規(guī)則。

（3）協(xié)商監(jiān)護

協(xié)商監(jiān)護包括兩種方式：

?事先協(xié)商。這是指具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者有關組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己或他人的監(jiān)護人。因此，事先協(xié)商監(jiān)護的監(jiān)護人，不以近親屬為限，也不以被監(jiān)護人沒有近親屬為條件。

第一，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者有關組織事先協(xié)商，以書面形式確定“自己的”監(jiān)護人。需要注意的是，在被監(jiān)護人喪失完全民事行為能力之前，任何一方均有權解除該協(xié)議；在被監(jiān)護人喪失完全民事行為能力之后，監(jiān)護人無正當理由的，無權解除該協(xié)議。

第二，當然監(jiān)護人，可以與被監(jiān)護人的近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者有關組織事先協(xié)商，以書面形式來確定“未成年子女”的監(jiān)護人。

【總結】當然監(jiān)護人對被監(jiān)護人的監(jiān)護安排：

1.當然監(jiān)護人可以通過遺囑指定，在其死亡后，由他人擔任其子女的監(jiān)護人。

2.當然監(jiān)護人可以通過書面合同指定，在其喪失完全民事行為能力后，由他人擔任其子女的監(jiān)護人。

?事后協(xié)商。這是指需要監(jiān)護的未成年人、不具有完全民事行為能力的成年人在沒有監(jiān)護人的情況下，有監(jiān)護資格的近親屬、其他親友、有關組織之間可以通過協(xié)商，為其確立監(jiān)護人。

第一，事后協(xié)商結果不問順序，即可以推選后順序的主體擔任監(jiān)護人；

第二，事后協(xié)商結果不要求單一，即可以推選不同順序的若干主體共同擔任監(jiān)護人。

3.順序監(jiān)護

（1）順序監(jiān)護的適用條件

在無法通過當然監(jiān)護確定監(jiān)護人，也不能適用遺囑監(jiān)護與協(xié)商監(jiān)護時，按照法定順序來確定監(jiān)護人，即順序在先者擔任監(jiān)護人。

（2）未成年人的監(jiān)護人順序

?祖父母、外祖父母；

?兄、姐；

?其他個人或者組織，但是須經未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

（3）無民事行為能力、限制民事行為能力的成年人的監(jiān)護人順序

?配偶；

?父母、子女；

?其他近親屬；

?其他個人或者組織，但是須經被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

4.指定監(jiān)護

（1）適用條件

有擔任監(jiān)護人資格的當事人之間發(fā)生爭議的，可以通過有關機關在有資格擔任監(jiān)護人的個人、組織中指定監(jiān)護人。

（2）指定程序

指定監(jiān)護環(huán)節(jié)，當事人可以任意選擇以下兩種程序：

?“兩步走”程序：當事人申請被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，對指定不服的，應在接到指定通知之日起30日內，申請法院指定監(jiān)護人。當事人在接到指定通知之日起30日后，申請法院指定監(jiān)護人的，法院應當按照變更監(jiān)護關系處理。

?“一步走”程序：當事人直接請求法院指定監(jiān)護人。

（3）指定規(guī)則

?按照最有利于被監(jiān)護人的原則。

?法院指定的監(jiān)護人一般應當是一人。但是由數人共同擔任監(jiān)護人更有利于保護被監(jiān)護人利益的，也可以是數人。

?臨時監(jiān)護

第一，前提：在通過指定監(jiān)護確定監(jiān)護人之前，被監(jiān)護人的人身權利、財產權利以及其他合法權益處于無人保護狀態(tài)；

第二，臨時監(jiān)護人：由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規(guī)定的有關組織或者民政部門擔任臨時監(jiān)護人。

5.機關監(jiān)護

（1）適用條件

在需要監(jiān)護的未成年人、成年人依法沒有具由監(jiān)護資格的人的情況下，適用機關監(jiān)護。

（2）機關監(jiān)護人

機關監(jiān)護人為被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門。

（三）其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人的，居委會、村委會、民政部門的同意問題

1.其他個人、有關組織的地位

其他個人、有關組織具有擔任監(jiān)護人的資格，但不承擔監(jiān)護人的義務。

2.其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人的條件

基于這種“有資格、無義務”的地位，其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人，需要具備兩個條件：

（1）其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人，需經其同意；

（2）其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人，需有人把關。

3.其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人是否需經被監(jiān)護人住所地的居委會、村委會、民政部門的同意

（1）無需同意的情形

?遺囑監(jiān)護；

?事先協(xié)商監(jiān)護；

?指定監(jiān)護。

上述三種情形，其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人的，由于立遺囑人、被監(jiān)護人、指定機關已經把關，故無需征得被監(jiān)護人住所地的居委會、村委會或民政部門同意。

（2）需要同意的情形

?事后協(xié)商監(jiān)護；

?順序監(jiān)護。

上述兩種情形，其他個人、有關組織擔任監(jiān)護人的，由于事先無人把關，故需征得被監(jiān)護人住所地的居委會、村委會或民政部門同意。

（四）監(jiān)護職責

1.尊重被監(jiān)護人的自治權

（1）未成年人的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責，在作出與被監(jiān)護人利益有關的決定時，應當根據被監(jiān)護人的年齡和智力狀況，尊重被監(jiān)護人的真實意愿；

（2）成年人的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責，應當最大限度地尊重被監(jiān)護人的真實意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護人實施與其智力、精神健康狀況相適應的民事法律行為。對被監(jiān)護人有能力獨立處理的事務，監(jiān)護人不得干涉。

2.被監(jiān)護人財產的保護

（1）勤勉義務。監(jiān)護人對被監(jiān)護人財產的保護，應盡到謹慎管理的注意義務。給被監(jiān)護人造成財產損失的，應當賠償損失。

（2）忠誠義務。監(jiān)護人除為維護被監(jiān)護人利益外，不得處分被監(jiān)護人的財產。

（五）監(jiān)護人資格的變更

1.監(jiān)護人與其他有資格做監(jiān)護人的人協(xié)商，變更監(jiān)護人的，需尊重被監(jiān)護人的意愿，并有利于被監(jiān)護人的利益。

2.監(jiān)護人因患病、外出務工等原因在一定期限內不能完全履行監(jiān)護職責，將全部或者部分監(jiān)護職責委托給他人的，并非協(xié)議變更監(jiān)護人，故受托人并非監(jiān)護人。

3.未成年人的父母與其他依法具有監(jiān)護資格的人約定，免除自己的當然監(jiān)護職責的，該約定無效。

（六）監(jiān)護人資格的撤銷

監(jiān)護人資格的撤銷，是指因監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或不能履行監(jiān)護職責，經撤銷權人的申請，法院撤銷其監(jiān)護人資格，并指定新的監(jiān)護人的法律制度。

1.撤銷事由

（1）實施嚴重損害被監(jiān)護人身心健康的行為；

（2）怠于履行職責，或者無法履行監(jiān)護職責且拒絕將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人，導致被監(jiān)護人處于危困狀態(tài)；

（3）實施嚴重侵害被監(jiān)護人合法權益的其他行為。

2.撤銷權人

（1）其他依法具有監(jiān)護資格的人員。

（2）有關組織，包括：

?被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會；

?學校、醫(yī)療機構；

?婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織；

?民政部門。

需要注意的是，民政部門為行使撤銷權的第一責任人。上述人員和其他組織未及時向法院提出撤銷監(jiān)護人資格申請的，民政部門應當向法院提出申請。

3.撤銷后果

（1）原監(jiān)護人的監(jiān)護資格消滅，法院根據最有利于被監(jiān)護人的原則依法指定新監(jiān)護人；

（2）依法負擔被監(jiān)護人撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的父母、子女、配偶等，被撤銷監(jiān)護人資格后，應當繼續(xù)履行負擔的義務。

（七）監(jiān)護人資絡的恢復

監(jiān)護人資格的恢復，是指原監(jiān)護人的監(jiān)護資格被撤銷后，依法恢復其監(jiān)護人資格的法律制度。

1.適用對象

并非任何的監(jiān)護人資格被撤銷后，都能夠恢復。只有如下兩種監(jiān)護人資格被撤銷后，方有恢復之可能：

（1）父母對子女的監(jiān)護資格；

（2）子女對不具有完全民事行為能力的父母的監(jiān)護資格。

2.恢復條件

（1）消極條件：監(jiān)護人對被監(jiān)護人故意實施犯罪的，其資格撤銷后，不得恢復。

（2）積極條件

?被撤銷監(jiān)護人資格的原監(jiān)護人確有悔改表現；

?監(jiān)護人資格的恢復釆取不告不理的原則，故要求恢復監(jiān)護人資格的人，需向法院提出申請；

?是否恢復申請人監(jiān)護人資格，在被監(jiān)護人具有識別能力的情況下，需尊重被監(jiān)護人真實意愿。

3.監(jiān)護人資格恢復的后果

被撤銷的監(jiān)護人資格一經恢復，當初撤銷監(jiān)護時所指定的新監(jiān)護人的監(jiān)護資格，自行歸于消滅。