萬學(xué)偉

財產(chǎn)刑是以剝奪被告人財產(chǎn)為內(nèi)容的一類刑罰的總稱。根據(jù)《刑法》第34條規(guī)定，財產(chǎn)刑屬于附加刑，分為罰金刑和沒收財產(chǎn)刑。罰金刑是指法院判處被告人向國家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰。沒收財產(chǎn)刑是指法院判處沒收被告人合法自由財產(chǎn)的刑罰，包括沒收部分財產(chǎn)和全部財產(chǎn)。^[1]《刑法》第64條規(guī)定的追繳或責(zé)令退賠違法所得、返還被害人合法財產(chǎn)、沒收違禁品和供犯罪所用的本人財物，屬于涉案財產(chǎn)的處理，不屬于財產(chǎn)刑。

筆者通過對《最高人民法院〈關(guān)于適用刑法第六十四條有關(guān)問題的批復(fù)〉的解讀》^[2]的分析得出：判決主文應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)的查扣狀態(tài)，是否能夠查明財產(chǎn)的下落，財產(chǎn)是否保存完好，權(quán)屬關(guān)系是否明晰等因素，區(qū)分使用“發(fā)還”、“追繳”、“責(zé)令退賠”等詞語，詳見下圖：

需要注意的是，查封、扣押、凍結(jié)都屬于控制被告人財產(chǎn)的手段，追繳也是一種手段行為，將財產(chǎn)查扣、追繳到案后，應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)的性質(zhì)做出最終的處置結(jié)果。如果是被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)發(fā)還被害人；如果案件沒有具體的被害人，如非法經(jīng)營的違法所得，或相對方的行為也是違法的，如受賄所得，就應(yīng)當(dāng)予以沒收。^[3]

答案是肯定的，在涉財產(chǎn)犯罪中，被告人非法占有、處置的財產(chǎn)，本質(zhì)上屬于侵害被害人財產(chǎn)所有權(quán)、占有權(quán)等民事權(quán)利的行為，根據(jù)民法的相關(guān)原理，侵權(quán)損害賠償不限于原物，可以用侵權(quán)人的其他等值責(zé)任財產(chǎn)清償。

（2020）最高法執(zhí)監(jiān)176號案在本院查明部分摘錄了浙江高院刑二庭在復(fù)議程序中答復(fù)浙江高院執(zhí)行局的內(nèi)容：“刑事判決追繳或責(zé)令退賠均以違法所得查清為前提。追繳針對違法所得財物本身或轉(zhuǎn)換成的其他財物；在違法所得財物因滅失、損毀或被揮霍等原因?qū)е伦防U不能或追繳不足時，應(yīng)判決責(zé)令退賠。判決責(zé)令退賠的，在執(zhí)行時可以執(zhí)行與被告人違法所得及其孳息等值的合法財產(chǎn)?！?/p>

（一）什么是執(zhí)行行為違法？

執(zhí)行行為違法是指：在執(zhí)行過程中，自然人、法人和其他組織的合法權(quán)益因執(zhí)行方法、措施、具體執(zhí)行程序等違反法律規(guī)定而受到侵害。對于執(zhí)行行為違法，相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)通過執(zhí)行行為異議程序救濟(jì)。執(zhí)行行為違法主要是程序性違法。

（二）哪些主體可以提出執(zhí)行行為異議？

執(zhí)行行為異議程序適用的主體是當(dāng)事人和利害關(guān)系人，不包括案外人。根據(jù)《刑事訴訟法》第108條，“當(dāng)事人”是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人。

利害關(guān)系人是指：認(rèn)為法院的執(zhí)行行為或?qū)?zhí)行標(biāo)的變價措施違法，妨礙其輪候查封、扣押、凍結(jié)的債權(quán)受償、參與公平競價或行使優(yōu)先購買權(quán)的；認(rèn)為人民法院要求協(xié)助執(zhí)行的事項超出其協(xié)助范圍或者違反法律規(guī)定的；認(rèn)為其他合法權(quán)益受到人民法院違法執(zhí)行行為侵害的。^[4]這里的利害關(guān)系指的是法律上的利害關(guān)系，而不是事實上的利害關(guān)系，兩者雖然最終都指向經(jīng)濟(jì)利益，但不同之處在于法律上的利害關(guān)系必須以法律關(guān)系和法律權(quán)利為基礎(chǔ)，以此形成與經(jīng)濟(jì)利益的紐帶。

贓款贓物是指被告人通過非法手段取得的財物，與犯罪活動密切相關(guān)，本質(zhì)上不同于被告人的合法財產(chǎn)。《刑訴法解釋》第176條規(guī)定：“被告人非法占有、處置被害人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。”，被害人合法財產(chǎn)如果在刑事訴訟中沒有執(zhí)行到位，被害人也無法提起民事訴訟，于是權(quán)利救濟(jì)就顯得尤為重要。

（一）裁定補(bǔ)正

《最高人民法院關(guān)于適用刑法第六十四條有關(guān)問題的批復(fù)》明確要求在判決主文中寫明追繳或者責(zé)令退賠的具體內(nèi)容。如果內(nèi)容不明確，就會導(dǎo)致判決無法執(zhí)行。不論是案外人認(rèn)為刑事裁判中對涉案財物是否屬于贓款贓物認(rèn)定錯誤，還是被害人認(rèn)為應(yīng)予認(rèn)定贓款贓物而未認(rèn)定，針對的都是生效裁判文書的內(nèi)容。在民事執(zhí)行中，案外人、當(dāng)事人對執(zhí)行標(biāo)的異議裁定不服，認(rèn)為原判決裁定錯誤，依照審判監(jiān)督程序處理。相比之下，《刑事涉財產(chǎn)執(zhí)行規(guī)定》第15條規(guī)定，刑事案件中的贓款贓物認(rèn)定異議，對于可以通過裁定補(bǔ)正的，移送刑事審判部門處理。那么什么情況適用裁定補(bǔ)正呢？裁定補(bǔ)正是一種針對裁判表述錯誤的補(bǔ)救機(jī)制，而裁判表述錯誤是指裁判的實質(zhì)內(nèi)容是正確的，在具體表述時出現(xiàn)明顯差錯，它是裁判文書記載的內(nèi)容歪曲了裁判者的真實意思而產(chǎn)生的技術(shù)性錯誤。這種錯誤不需要對案件重新開庭審理和裁判就可以被發(fā)現(xiàn)和認(rèn)識。直接將錯誤的表述更正過來即可，不涉及裁判的實體內(nèi)容。^[5]

（二）審判監(jiān)督

對于無法通過裁定補(bǔ)正的，通過審判監(jiān)督程序處理。首先，贓款贓物認(rèn)定屬于實體問題，已經(jīng)超過了執(zhí)行法院的職能范圍，應(yīng)由審判部門負(fù)責(zé)；其次，之所以不直接啟動審判監(jiān)督程序，是因為案件定罪量刑已經(jīng)沒有爭議，只是涉案財產(chǎn)處置可能存在問題，動輒啟動再審既無法體現(xiàn)執(zhí)行效率，又浪費司法資源，因此當(dāng)贓款贓物認(rèn)定確有錯誤時，能通過裁定補(bǔ)正的就不再啟動再審。

那么如何啟動審判監(jiān)督程序呢？被害人作為案件當(dāng)事人可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，啟動審判監(jiān)督程序。但刑訴法沒有賦予案外人提出申訴的權(quán)利，《中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)〈關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范刑事訴訟涉案財物處置工作的意見〉的通知》（以下簡稱“《規(guī)范刑事訴訟涉案財物處置意見》”）第十三條規(guī)定：“完善權(quán)利救濟(jì)機(jī)制。人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立有效的權(quán)利救濟(jì)機(jī)制，對當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出異議、復(fù)議、申訴、投訴或者舉報的，應(yīng)當(dāng)依法及時受理并反饋處理結(jié)果?！备鶕?jù)這一規(guī)定，案外人有權(quán)向法院、檢察院投訴、舉報、反映情況，如果法院、檢察院也認(rèn)為裁判文書確有錯誤，可依職權(quán)啟動再審。

（一）異議、復(fù)議程序概述

1.向執(zhí)行法院提出書面異議，不服裁定可以向上一級法院申請復(fù)議

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》（以下簡稱《刑事涉財產(chǎn)執(zhí)行規(guī)定》）第14條，刑事案件中案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議應(yīng)依照《民事訴訟法》第225條的規(guī)定。225條在民事訴訟中適用于當(dāng)事人及利害關(guān)系人對執(zhí)行行為的異議，此屬于一般執(zhí)行救濟(jì)。在刑事案件中案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議不適用《民事訴訟法》第227條而適用225條——對異議裁定不服，唯一的救濟(jì)是向上一級法院申請復(fù)議，此屬于特殊執(zhí)行救濟(jì)，即司法解釋對刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行救濟(jì)方法的特殊規(guī)定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。

2.異議、復(fù)議程序應(yīng)當(dāng)聽證

為了給案外人一個充分表達(dá)意見的渠道，保障案外人的合法權(quán)益，《刑事涉財產(chǎn)執(zhí)行規(guī)定》第14條第2款規(guī)定了法院審查案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張足以阻止執(zhí)行的實體權(quán)利的異議、復(fù)議，應(yīng)當(dāng)公開聽證。聽證程序主要包括：當(dāng)事人、利害關(guān)系人、案外人陳述，展示證據(jù)，異議申請人、相對人（及其訴訟代理人）互相辯論。

該款沒有區(qū)分執(zhí)行行為異議還是執(zhí)行標(biāo)的異議，統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)當(dāng)公開聽證。聽證是強(qiáng)制的，如果沒有進(jìn)行聽證并且對異議人的權(quán)利產(chǎn)生了實質(zhì)性的影響，則屬于程序違法，有可能會被上級法院裁定重新審查。^[6]但由于執(zhí)行行為異議案件中，針對的是法院的執(zhí)行行為，而不是雙方當(dāng)事人或者利害關(guān)系人與當(dāng)事人之間的權(quán)利沖突，缺少像訴訟案件中的平等主體對抗關(guān)系，質(zhì)證以及答辯、辯論便無可能和必要，因此不是每一個聽證案件都要進(jìn)行全部的環(huán)節(jié)。^[7]

3.不能提起執(zhí)行異議之訴

《民事訴訟法》227條之所以規(guī)定案外人對于執(zhí)行標(biāo)的的異議“在對裁定不服時，可以提起再審或執(zhí)行異議之訴?！笔且驗閳?zhí)行標(biāo)的異議直接涉及執(zhí)行標(biāo)的權(quán)屬的實體認(rèn)定，“異議、復(fù)議”在民事程序中以書面審查為主^[8]，實踐中法院多采取權(quán)利外觀主義進(jìn)行審查，不利于查明案件事實，因此通過訴訟程序的對抗模式予以解決。而在刑事執(zhí)行中，只有法院和被執(zhí)行人“二元主體”，無法形成申請執(zhí)行人與案外人的對抗，因此訴訟程序無法運行。理論上也有以檢察機(jī)關(guān)代表國家作為申請執(zhí)行人，行使檢察監(jiān)督職能的探討，但目前缺乏明確的法律依據(jù)，因此不允許案外人提起執(zhí)行異議之訴。

（二）異議、復(fù)議程序中，法院是否進(jìn)行實體審查？

法院對于刑事裁判涉財產(chǎn)執(zhí)行異議應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實體審查。最高人民法院作出的（2019）最高法執(zhí)監(jiān)165號執(zhí)行裁定書本院認(rèn)為部分載明：刑事財產(chǎn)刑執(zhí)行中，案外人所提異議，只有異議、復(fù)議程序，而無異議之訴程序。因此，案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張足以阻止執(zhí)行的實體權(quán)利的，執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以實體審查。河南高院沒有對申訴人是否享有實體權(quán)利，享有何種實體權(quán)利及其份額進(jìn)行審查，未對鄭州中院異議裁定關(guān)于所有權(quán)的認(rèn)定進(jìn)行評價，屬于認(rèn)定事實不清。最終將河南高院作出的執(zhí)行裁定撤銷，裁定該案由河南高院重新審查處理。

（三）異議、復(fù)議程序中，法院如何進(jìn)行實體審查？

1.程序分流

首先，案件在審判階段，刑事審判庭應(yīng)當(dāng)查清財物的歸屬（屬于被執(zhí)行人還是案外人）、性質(zhì)（屬于被執(zhí)行人個人合法財產(chǎn)還是贓款贓物）、流向，并在刑事裁判中明確寫明，同時應(yīng)對涉案款項的處置方式予以安排。

如果刑事裁判已經(jīng)將異議財產(chǎn)列為贓款贓物，參照上文。如果刑事裁判沒有將異議財產(chǎn)列為贓款贓物，但已經(jīng)對處置方式予以明確，如（2017）最高法執(zhí)監(jiān)39號案中，生效刑事裁判已明確判決對被執(zhí)行人購買的登記在申訴人名下的房產(chǎn)予以追繳并發(fā)還被害人。申訴人屬于對生效裁判文書的內(nèi)容不服，已經(jīng)不屬于執(zhí)行異議案件審理的范圍，應(yīng)通過審判監(jiān)督程序處理。

如果裁判文書的內(nèi)容并不明確，或者僅寫明違法所得、責(zé)令退賠或財產(chǎn)刑的金額，而沒有對具體的財產(chǎn)項目寫明歸屬和處置方式，對于異議人來說爭取的空間就比較大，執(zhí)行法院應(yīng)做進(jìn)一步的實體審查。異議人認(rèn)為其對執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除執(zhí)行的民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。^[9]

2.案外人異議實體審查實踐考察

（1）審查權(quán)利外觀

雖然實體審查不會僅依據(jù)外觀判斷權(quán)利人，但會首先審查外觀，對此《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱“《執(zhí)行異議和復(fù)議案件規(guī)定》”）第25條給出了具體的規(guī)定，概括來說，有登記的，按照登記機(jī)構(gòu)的登記判斷；沒有登記的，按照實際占有情況、合同等證明財產(chǎn)權(quán)屬或者權(quán)利人的證據(jù)判斷。

（2）審查另案生效法律文書

如果案外人依據(jù)另案生效法律文書提出排除執(zhí)行異議，該法律文書認(rèn)定的執(zhí)行標(biāo)的的權(quán)利人與按照上述方法得出的判斷不一致的，按照該規(guī)定第26條處理。首先區(qū)分債權(quán)類型，非金錢債權(quán)執(zhí)行中，案外人依據(jù)的另案生效法律文書對執(zhí)行標(biāo)的權(quán)屬作出不同認(rèn)定的，屬于裁判內(nèi)容沖突，相當(dāng)于異議人對刑事裁判的贓款贓物認(rèn)定不服，應(yīng)當(dāng)通過再審程序解決。金錢債權(quán)執(zhí)行中，區(qū)分另案生效法律文書作出的時間是在執(zhí)行標(biāo)的被查封、扣押、凍結(jié)之前還是之后，查扣凍之后作出的，不能排除本案的執(zhí)行。之前作出的，區(qū)分物權(quán)糾紛還是債權(quán)糾紛，如果該另案法律文書是就案外人與被執(zhí)行人之間的權(quán)屬糾紛，判決、裁決執(zhí)行標(biāo)的歸屬于案外人或者向其返還執(zhí)行標(biāo)的且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行，應(yīng)予支持。如果是就債權(quán)糾紛作出的裁判文書，僅有不以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)屬為目的的合同糾紛，如租賃、借用、保管等能夠排除本案執(zhí)行。另外一類法院支持異議的法律文書是案外人受讓執(zhí)行標(biāo)的的拍賣、變賣成交裁定或者以物抵債裁定且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行。

其他熱點問題將在后文詳述。

（四）審前階段和審判階段的權(quán)利救濟(jì)

以上是執(zhí)行階段的救濟(jì)程序。除此之外，在審前階段可以申訴、控告，依據(jù)為《刑事訴訟法》第117條第1款第3項：“當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人、利害關(guān)系人對于司法機(jī)關(guān)及其工作人員有下列行為之一的，有權(quán)向該機(jī)關(guān)申訴或者控告：（三）對與案件無關(guān)的財物采取查封、扣押、凍結(jié)措施的”。由于實踐中公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)對申訴、控告的處理隨意性較大，這種方式的效果可能并不理想。

在審判程序中，《刑訴法解釋》第279條規(guī)定：“法庭審理過程中，應(yīng)當(dāng)對查封、扣押、凍結(jié)財物及其孳息的權(quán)屬、來源等情況，是否屬于違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物進(jìn)行調(diào)查，由公訴人說明情況、出示證據(jù)、提出處理建議，并聽取被告人、辯護(hù)人等訴訟參與人的意見。案外人對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息提出權(quán)屬異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)聽取案外人的意見；必要時，可以通知案外人出庭?！薄兑?guī)范刑事訴訟涉案財物處置意見》第十二條規(guī)定：“明確利害關(guān)系人訴訟權(quán)利。善意第三人等案外人與涉案財物處理存在利害關(guān)系的，公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、人民檢察院應(yīng)當(dāng)告知其相關(guān)訴訟權(quán)利，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟并聽取其意見。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告和被告人對涉案財物處理決定不服的，可以就財物處理部分提出上訴，被害人或者其他利害關(guān)系人可以請求人民檢察院抗訴。”首先，這一規(guī)定進(jìn)一步明確了案外人參加庭審的權(quán)利，實踐中應(yīng)盡力爭取出庭機(jī)會。其次，刑訴法只規(guī)定被害人可以請求檢察院抗訴，這一規(guī)定賦予利害關(guān)系人請求檢察院抗訴的權(quán)利。

（一）夫妻共同財產(chǎn)

夫妻共同財產(chǎn)的認(rèn)定要依據(jù)物權(quán)法、婚姻法領(lǐng)域的法律法規(guī)來審查。如（2020）湘1102執(zhí)異2號，系爭房屋登記在被執(zhí)行人李某某、案外人陳某1、陳某2名下，根據(jù)《物權(quán)法》第103條、104條關(guān)于共有關(guān)系和共有份額的規(guī)定，法院認(rèn)定異議人陳某1對系爭房屋享有三分之一的所有權(quán)。由于被執(zhí)行人對于系爭房屋也享有三分之一的所有權(quán)，因此查封、拍賣該房屋符合法律規(guī)定，異議人無權(quán)中止查封、拍賣措施，但其對拍賣款項享有三分之一的所有權(quán)。登記在被執(zhí)行人名下的轎車購買于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因此屬于夫妻共同財產(chǎn)，異議人對系爭車輛的拍賣款享有二分之一的所有權(quán)。

對于異議人提出的系爭房產(chǎn)由其家人支付全款購買，裁定書未予回應(yīng)。筆者認(rèn)為這一做法合理，執(zhí)行異議程序中，法院僅對案外人對執(zhí)行標(biāo)的是否享有實體性權(quán)利進(jìn)行審查，主要集中于物權(quán)領(lǐng)域。至于系爭財物是由誰出資購買，并非執(zhí)行異議的審查范圍，而應(yīng)當(dāng)屬于相關(guān)主體之間的獨立于執(zhí)行程序之外的民事法律關(guān)系，如民間借貸關(guān)系、贈與關(guān)系等。

（二）股權(quán)代持

股權(quán)代持在實踐中非常常見，當(dāng)代持人因刑事犯罪名下股權(quán)被法院執(zhí)行時，被代持人要求中止執(zhí)行能否得到支持？被代持人的財產(chǎn)損失如何救濟(jì)？筆者檢索了相關(guān)案例，主要有兩種情況：

①法院認(rèn)為異議人享有能夠排除執(zhí)行的實體性權(quán)利，中止代持股權(quán)的執(zhí)行。

法院會根據(jù)審理商事股權(quán)代持糾紛的思路，結(jié)合被代持人實繳出資情況、參與公司管理、分紅情況等事實要素及股東出資證明、銀行流水、代持協(xié)議等證據(jù)判斷異議人是否享有股東資格，如果異議人提交的證據(jù)足以證明其實際股東身份，法院能夠支持其異議請求，如（2021）湘01執(zhí)復(fù)318號、（2021）湘01執(zhí)復(fù)320號案。

②如果異議人沒有提出足夠證據(jù)，法院將繼續(xù)執(zhí)行被代持的股權(quán)。同時會結(jié)合以下理由駁回請求：公司股東未經(jīng)登記，不得對抗第三人。股權(quán)代持僅具有內(nèi)部效力，對于外部第三人而言，股權(quán)登記具有公信力，隱名股東對外不具有公示股東的法律地位，不得以股權(quán)代持行為為由對抗刑事財產(chǎn)刑的執(zhí)行，如（2020）川1681執(zhí)異14號之一號案。股權(quán)登記公示具有權(quán)利推定的效力，這種推定是可推翻的，股權(quán)代持也是法律所允許的，這種情況相當(dāng)于異議人沒有足夠的證據(jù)推翻權(quán)利推定。

對于被代持人的權(quán)利救濟(jì)，法院也作出了釋明：代持協(xié)議的效力只能約束簽訂人，不能約束其他主體。如因履行協(xié)議發(fā)生糾紛，異議人可向協(xié)議相對方提起訴訟，追究其違約責(zé)任。^[10]

（三）被執(zhí)行人名下房產(chǎn)系他人出資購買，出資人能否優(yōu)先分配拍賣款？

生活中，子女買房時，父母或其他親朋好友往往會給予一定資金支持，房產(chǎn)被拍賣時，這些提供資金支持的人會認(rèn)為房產(chǎn)拍賣款應(yīng)當(dāng)優(yōu)先還給他們，但這種認(rèn)識是錯誤的。如果雙方是贈與關(guān)系，因為資金已經(jīng)完成權(quán)利轉(zhuǎn)移，贈與合同無法撤銷，贈與人不參與拍賣款分配。如果是民間借貸，依據(jù)《刑事涉財產(chǎn)執(zhí)行規(guī)定》第13條，民間借貸債務(wù)劣后于人身損害賠償中的醫(yī)療費用和退賠被害人的損失，如果想要參與房屋拍賣款的分配，還應(yīng)提出相應(yīng)執(zhí)行依據(jù)。當(dāng)然如果債權(quán)人對該房產(chǎn)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，可以在醫(yī)療費用之后受償，優(yōu)先于退賠被害人損失。

（四）房產(chǎn)由他人“代持”，“代持人”為被執(zhí)行人，房產(chǎn)實際所有權(quán)人能否中止執(zhí)行？

實踐中，人們往往會因為各種各樣的原因?qū)⒆约撼鲑Y購買的房產(chǎn)登記在他人名下。首先，房屋產(chǎn)權(quán)登記雖然具有不動產(chǎn)權(quán)利的推定效力，但不具有不動產(chǎn)實際歸屬的確定效力?！睹穹ǖ湮餀?quán)編解釋（一）》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿的記載與真實權(quán)利狀態(tài)不符、其為該不動產(chǎn)物權(quán)的真實權(quán)利人，請求確認(rèn)其享有物權(quán)的，應(yīng)予支持。”

其次，在執(zhí)行異議案件中，法官主要依據(jù)《執(zhí)行異議和復(fù)議案件規(guī)定》第28條進(jìn)行審查，想要排除執(zhí)行，需要滿足以下四個條件：①在法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同；②在法院查封之前已合法占有該不動產(chǎn)；③已支付全部價款，或者已按照合同約定支付部分價款且將剩余價款按照法院的要求交付執(zhí)行；④非因買受人自身原因未辦理過戶登記。

其中爭議最大的是第4個條件，筆者對有關(guān)案例總結(jié)如下：①如果是拆遷安置房、經(jīng)濟(jì)適用房等依據(jù)有關(guān)政策在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，買受人應(yīng)當(dāng)預(yù)知在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)可能因司法查封等原因?qū)е路课莶荒苓^戶的法律風(fēng)險，仍然購買該房屋，應(yīng)自行承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果，不足以排除法院的執(zhí)行。^[11]②惡意拖延避稅、買房落戶等損害公共利益的情況，法院一般認(rèn)為異議人對未辦理過戶存在自身過錯，同時也不鼓勵異議人違反公共政策的做法，裁定駁回異議請求。

如果是因出賣人原因，如出賣人始終不配合辦理過戶手續(xù)^[12]，或者房屋設(shè)立按揭貸款被抵押給銀行，在貸款還清之前無法辦理過戶手續(xù)等客觀原因^[13]，法院一般支持異議請求。

注釋：

[1] 喬宇：《論財產(chǎn)刑執(zhí)行的法律問題--以財產(chǎn)刑制度性執(zhí)行難為中心》，《法律適用》2015年第10期，第98頁。

[2] 黃應(yīng)生：《最高人民法院<關(guān)于適用刑法第六十四條有關(guān)問題的批復(fù)>的解讀》，《人民司法（應(yīng)用）》2014年第5期第27頁。

[3] 臧德勝：《法官如此裁判：刑事審判要點解析》，中國法制出版社，第210、211頁。

[4] 《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第5條

[5] 胡夏冰：《裁判表述錯誤及其補(bǔ)正》，《法律適用》2009年第10期，第70頁。

[6] （2020）最高法執(zhí)監(jiān)181號、（2019）最高法執(zhí)監(jiān)80號

[7] 最高人民法院執(zhí)行局：《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定理解與適用》，中國法制出版社，第199頁。

[8] 《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第12條：人民法院對執(zhí)行異議和復(fù)議案件實行書面審查，案情復(fù)雜、爭議較大的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽證。

[9] （2016）京執(zhí)復(fù)110號

[10] （2020）晉0522執(zhí)異31號

[11] （2021）滬02執(zhí)復(fù)240號

[12] （2019）豫0103執(zhí)異182號、（2020）蘇1282執(zhí)異134號

[13] （2021）黑10執(zhí)復(fù)22號

萬學(xué)偉，京都律師事務(wù)所合伙人，曾就職于法治日報社，深耕刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)十年，期間辦理了大量的刑事訴訟案件，其中不乏重大、有影響的案件。常設(shè)中國建設(shè)工程法律論壇第十工作組成員，《施工企業(yè)及從業(yè)人員刑事法律風(fēng)險防范》作者之一。北京市律師協(xié)會刑事訴訟委員會委員，多家仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員。多篇文章在《光明日報》《瞭望東方周刊》《中國律師》等媒體發(fā)表。

馮子璇，京都律師事務(wù)所實習(xí)律師。

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