法律文書寫作技巧(附模板)

治墨之劍 2023-03-11 發(fā)布于廣西

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重要技巧：找出對方的證據(jù)里反而對我方有利的點;明確指出對我方有利的焦點問題，且該焦點問題的答案是對我方有利的，指出對方邏輯或運用法律或管轄等的錯誤之處。

（1）起訴狀

格式：原被告基本信息，訴訟請求，事實與理由，落款，證據(jù)目錄及證據(jù)

技巧：原被告基本信息中要有被告身份證號才能起訴；訴訟請求中如果漏寫或?qū)懙貌磺宄?，就會使自己的?quán)利的實現(xiàn)受到影響如果有多項訴請，要分類寫明，最后不要忘了寫明：本案訴訟相關(guān)費用由被告承擔(dān)；該部分主要闡述下原被告產(chǎn)生糾紛的過程，切忌毫無邏輯的長篇大論，過多地采取情緒化的表達(dá)。一般是以時間為線，理性地表達(dá)事情的經(jīng)過和產(chǎn)生的后果，并可簡單引用法律表述自己訴訟請求的合理合法性。需要注意的是，被告一般收到起訴狀會針對起訴狀的內(nèi)容準(zhǔn)備其答辯意見，在開庭時一并向法庭闡述，因此起訴狀不宜過于詳實，把自己的觀點毫無保留的在起訴狀中呈現(xiàn)不是明智的做法，原則上即簡單明了的從闡述清楚即可。

示例：

民事起訴狀

原告：姓名，性別，出生年月，民族，職業(yè)，住所，聯(lián)系電話。（原告是單位的，寫明單位名稱、住所、聯(lián)系電話、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人姓名及職務(wù)）

被告：姓名，性別，工作單位，住所，聯(lián)系電話。（被告是單位的，寫明單位名稱、住所、聯(lián)系電話、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人姓名及職務(wù)）

訴訟請求：寫明具體的請求及數(shù)額，分項逐一列出。

（如：1、請求判令被告給付貨款20000元；2、請求判令被告賠償經(jīng)濟(jì)損失1000元；3、訴訟費用由被告承擔(dān)。）

事實和理由：簡要寫明糾紛的起因、經(jīng)過、現(xiàn)狀等基本事實，

此致

**人民法院

起訴人：（簽字或蓋章）

年月日

（2）答辯狀

格式：原被告信息，答辯緣由及請求，事實和理由，證據(jù)，尾部。

1.首部

　　(1)標(biāo)題：居中寫明“民事答辯狀”字樣。

　　(2)答辯人的基本情況：

　　寫明答辯人姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、具體住址、聯(lián)系方式等。

　　當(dāng)事人是法人或其他組織的寫明其名稱、所在地、法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)的姓名與職務(wù)。

　　(3)答辯緣由：寫明答辯人因XX案進(jìn)行答辯。

　　(4)答辯請求：寫明答辯人的要求和主張。

　　2.正文：事實和理由

　　應(yīng)針對原告或上訴人的訴訟請求及其所依據(jù)的事實與理由，進(jìn)行反駁與辯解。清晰地闡明自己對案件的主張和理由。

　　證據(jù)：答辯中有關(guān)舉證事項，應(yīng)寫明證據(jù)的名稱、件數(shù)、來源或證據(jù)線索。有證人的，應(yīng)寫明證人的姓名、住址等。

　　3.尾部：包括致送人民法院名稱。答辯人簽名、蓋章。答辯時間。如果委托律師代書答辯狀，應(yīng)在最后寫上代書律師所在的律師事務(wù)所名稱。

　　附項：在附項中，應(yīng)注明有關(guān)的人證、物證、書證等。

技巧：

1.要尊重案件事實

　　各類案件的案情往往比較復(fù)雜，之所以訴至法院，往往爭議分歧也較大。因此，尊重糾紛的案件事實，如實地、全面、準(zhǔn)確地反映案情，是答辯人幫助法院分清是非曲直，依法裁判的前提和基礎(chǔ)。

　　2.要有鮮明的針對性

　　被告或被上訴人在答辯狀中，要特別注意對原告或上訴人在起訴狀或上訴狀中提出的訴訟請求、事實、理由及根據(jù)，明確寫出自己承認(rèn)哪些，否認(rèn)哪些，否認(rèn)的理由和根據(jù)是什么。對起訴狀或上訴狀中的無理之處進(jìn)行反駁，并提出自己的理由、證據(jù)及具體要求。

　　3.要緊扣爭議的焦點

　　答辯狀應(yīng)根據(jù)雙方當(dāng)事人在糾紛中的爭議焦點，以事實和證據(jù)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，來反駁原告或上訴人關(guān)于實體權(quán)利的請求，而不能回避焦點，糾纏枝節(jié)，或面面俱到，贅述案情，不得要領(lǐng)。

　　4.要科學(xué)地運用反駁和立論的方法

　　反駁的目的是使對方敗訴或減輕自己的義務(wù)和責(zé)任。運用反駁方法時，一是要抓住對方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯誤事實，或所引用法律上的錯誤，作為反駁的論點;二是由答辯人列舉出事實與證據(jù)，作為反駁訴訟請求的論據(jù);三是運用邏輯推理論證。運用反駁方法時，要尊重事實，抓住關(guān)鍵，尖銳犀利。

立論的目的是提出自己的主張。立論時，在反駁的基礎(chǔ)上，從整個事實中經(jīng)過歸納，提煉出答辯人的觀點。提出法律根據(jù)，舉出客觀證據(jù)，列出事實憑據(jù)作為立論的論據(jù)。經(jīng)分析論證，得出結(jié)論。其邏輯過程一般是先“破”后“立”。

注意：

1.是否屬于法院“主管”

有的案件不屬于人民法院受案范圍的，因當(dāng)事人片面陳述事實或法院失誤而立案后，答辯時在答辯中明確說明不屬于法院“主管”，即可令對方“敗訴”，常見的有三種情況：

(1)土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議

《土地管理法》第16條規(guī)定：土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決;協(xié)商不成的，由政府處理。當(dāng)事人對有關(guān)政府的處理決定不服的，可以直接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴(行政訴訟)。

一方面，如果未經(jīng)政府處理，當(dāng)事人以自然人為被告直接到法院起訴，即可明確向法院說明案件應(yīng)由政府“主管”，不屬于法院“主管”;另一方面，即使經(jīng)過政府處理，當(dāng)事人以自然人為被告起訴，亦可向法院說明，應(yīng)當(dāng)提起的是行政訴訟，而不是民事訴訟。

(2)需“復(fù)議前置”的案件

《行政復(fù)議法》第30條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議;對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。”

此類案件未經(jīng)“復(fù)議”直接起訴法院的，答辯人即可向法院說明未經(jīng)復(fù)議法院無權(quán)審理。

(3)勞動爭議“仲裁前置”

在我國，勞動爭議案件發(fā)生后，需先經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁，對仲裁裁決不服才可向人民法院起訴。如果當(dāng)事人未經(jīng)伸裁直接向法院起訴，答辯人即可向法院說明不屬于法院“主管”。

(4)依法屬于經(jīng)濟(jì)仲裁的案件

有些經(jīng)濟(jì)糾紛，當(dāng)事人在簽訂合同時明確約定發(fā)生爭議“由XX市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會仲裁”，如果一方當(dāng)事人向法院起訴，答辯人即可向法院說明應(yīng)由經(jīng)濟(jì)件裁委員會仲裁，不屬人民法院受案范圍。

2.是否屬于受訴人民法院“管轄”

有些案件雖然屬于人民法院“主管”，但當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向“彼”法院起訴，而錯誤地向“此”法院起訴，這種情況，當(dāng)事人答辯時即可提出“管轄權(quán)異議”。如：某甲在北京西城區(qū)居住，某乙起訴甲要求返還欠款卻在東城區(qū)法院起訴。某甲答辯時即提出受訴法院沒有管轄權(quán)。另外，坯存在“級別管轄”。如：應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄的案件，當(dāng)事人卻在基層人民法院起訴。答辯人也可向法院提出“管轄異議”。

3.訴訟主體是否有誤，是否遺漏主體

(1)原告主體有誤

《民事訴訟法》108條規(guī)定：“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”。如果原告不符合該規(guī)定，即可向法院提出。常見的如：未成人、精神病人等無行為能力或限制行為能力人，由其父母或其他監(jiān)護(hù)人作為原告起訴的情形，再如：欠弟弟錢，哥哥作原告起訴的情形。

(2)被告主體有誤

司法實踐中，被告主體有誤產(chǎn)生的原因主要是：一是原告為了加大勝訴概率，千方百計的多列被告，報定“寧可錯告一百，不可漏告一個”的心態(tài)，將可能承擔(dān)煑抂的主體全部列上，導(dǎo)致被告主體有誤;二是原告本身法律知識的欠缺，對法律關(guān)系的把握不準(zhǔn)或事實認(rèn)識錯誤，將不應(yīng)當(dāng)作為被告的主體起訴。

錯列自然人為被告的，如;職工或雇員在為單位或雇生履行“職務(wù)”中不存在故意或過失的情況下致人損害引發(fā)的糾紛，應(yīng)由單位或雇主承擔(dān)責(zé)任的，受害人可能誤把職工或雇員列為被告;再如：純個人債務(wù)，卻將合伙人或合作伙伴列為被告等。

(3)是否遺漏共同被告或第三人

有些案件的責(zé)任人或義務(wù)人不只是一個人，如果除答辯人外還有其他責(zé)任或義務(wù)主體，答辯人即應(yīng)向法院要求追加共同被告或第三人。

其中主要有：共同債務(wù)人、共同侵權(quán)人、依法應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的第三人，以及其他法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的當(dāng)事人。從學(xué)理上說，就是在案件中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任或義務(wù)主體的均應(yīng)當(dāng)參加訴訟，否則只由一個或部分人承擔(dān)即不公平。

如果答辯人發(fā)現(xiàn)上述訴訟主體有誤、遺漏主體的情形，即應(yīng)該向法院提出。從而免除或減輕自已的責(zé)任或義務(wù)。

4.起訴期限及訴訟時效

(1)在一定期限內(nèi)不得起訴的

《婚姻法》第34條規(guī)定：女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的'，不在此限。

《民事訴訟法》第111條第(七)項規(guī)定：判決不準(zhǔn)予離婚和調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，不予受理。

《民事訴訟法》若干問題的意見第144條第2款規(guī)定：原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可依照民事訴訟法第一百一十一條第(七)項的規(guī)定不予受理。

如果答辯人發(fā)現(xiàn)存在上述“不得起訴”或“不予受理”的情況，答辯時依法提出。

(2)超過法律規(guī)定的期限的

如：前文中提到《土地管理法》規(guī)定：當(dāng)事人對有關(guān)政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。再如：當(dāng)事人接到一審民事判決，對判決不服應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)提出上訴，超過15日視為放棄上訴。

如果當(dāng)事人超過上述規(guī)定的期限，答辯人即應(yīng)向法院提出。

(3)訴訟時效

如果當(dāng)事人起訴超過了法律規(guī)定的訴訟時效，即喪失了勝訴權(quán)。答辯人發(fā)現(xiàn)超過訴訟時效可依法提出。

5.要敢于或善于承認(rèn)有關(guān)事實，切忌全盤否認(rèn)

一個案件往往是由許多事實組成的。一般情況下，對方之所以起訴或上訴，是有其“事實和理由”的。很多當(dāng)事人在答辯狀中，只要對方陳述的事實和理由對自己不利，便全盤地否認(rèn)，這是最不可取的。不僅給法官一個“態(tài)度不好”的印象，而且更關(guān)鍵的是，“鐵的事實”是否認(rèn)不了的。對否認(rèn)不了的事實最好辦法就是大膽地承認(rèn)，如承認(rèn)過錯，表示歉意等。

答辯人有權(quán)否認(rèn)對自己不利的“不能成立的”和“無證據(jù)證明的”事實。進(jìn)而有取舍地闡述對自己有利的，及對方當(dāng)事人沒有提及的事實，特別在一些雙方當(dāng)事人存在“混合過錯”或都有違約行為的案件，答辯人更應(yīng)當(dāng)注意如何“承認(rèn)”、如何“反駁”及如何“確立”自己的觀點。從而達(dá)到以自己的“事實和理由”和對方的“事實和理由”相抗衡。

示例：

民事答辯狀

　　答辯人蔣XX，男，漢族，19XX年9月4日出生，住桂林市XX區(qū)XX路XX號

　　手機(jī)：137XXXXXX13

　　答辯人張XX，男，漢族，19XX年3月2日出生，住桂林市XX區(qū)XX路XX號身份證號：452XXXXXXXXXXXX036 手機(jī)：138XXXXXX52

　　答辯人楊XX，男，漢族，19XX年8月27日出生，住桂林市XX區(qū)XX路XX號，身份證號：4523XXXXXXXXXXXX13 手機(jī)：13XXXXXXX39

　　答辯人陳 X，女，漢族，19XX年12月5日出生，住桂林市XX區(qū)XXXX巷12號1棟1單元101室，身份證號：4523XXXXXXXXXXXX27 手機(jī)：139XXXXXX52

　　答辯人文XX，男，漢族，19X1年10月14日出生，住桂林市XX區(qū)XX巷6號1—3，身份證號：4523XXXXXXXXXXXX19 手機(jī)：130XXXXXX89

　　答辯人陳木生，男，漢族，1953年10月14日出生，住桂林市XX區(qū)XX路XX號，身份證號 :4523XXXXXXXXXXXX13 手機(jī)：139XXXXXXX6

　　答辯人閉XX，男，漢族，19XX年6月5日出生，住桂林市XX區(qū)XX路XX號，身份證號手機(jī)：139XXXXXXX2

　　答辯人黃 X，女，漢族，19XX年10月24日出生，住桂林市XX區(qū)XX路XX號，身份證號：4523XXXXXXXXXXXXX7 手機(jī)：139XXXXXXX2

　　被答辯人桂林XX通信設(shè)備有限責(zé)任公司，住所地：桂林市XX區(qū)XX路XX號

　　法定代表人：蔣XX，該公司總經(jīng)理電話：13XXXXXXXX2

　　答辯人因桂林XX通信設(shè)備有限責(zé)任公司提出侵犯特許經(jīng)營權(quán)一案，答辯如下。

　　一、被答辯人無特許經(jīng)營權(quán)資格，無權(quán)干涉答辯人依法經(jīng)營,于法無據(jù)。

　　被答辯人在起訴書中稱：答辯人以“XX公司的名義，公然侵犯中國人民解放軍總參謀部機(jī)要局軍事代表室授予原告的屬國家機(jī)密的XX一體化傳真機(jī)配件的特許專有生產(chǎn)經(jīng)營。”被答辯人的這一訴訟請求，沒有法律依據(jù)和事實證據(jù)支持，

　　國務(wù)院xxx7年5月1日公布施行的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條規(guī)定：“本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。”從被答辯人提交的證據(jù)看，桂林XX通信設(shè)備有限公司成立于xxx4年6月28日，其經(jīng)營范圍系承擔(dān)原桂林XX電信設(shè)備廠為總參謀部機(jī)要局擁有專有技術(shù)定型的XX一體化傳真機(jī)生產(chǎn)任務(wù)，根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第十一條規(guī)定：從事特許經(jīng)營活動，特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同?？倕⒅\部機(jī)要局并沒有與被答辯人簽訂特許經(jīng)營合同，被答辯人也沒有向總參謀部機(jī)要局支付特許經(jīng)營費用，根本沒有特許經(jīng)營權(quán)。xxx5年11月，桂林市XX通訊設(shè)備貿(mào)易有限責(zé)任公司依法成立，其經(jīng)營范圍有：零售通訊設(shè)備、電子產(chǎn)品、辦公設(shè)備、辦公耗材、計算機(jī)軟硬件及輔助設(shè)備、五金家電用品、辦公設(shè)備維修通信工程設(shè)計安裝技術(shù)咨詢及培訓(xùn)(見證據(jù)1)。如果XX公司有銷售飛燕一體化傳真機(jī)的業(yè)務(wù)，也是在依法經(jīng)營，并不存在侵犯被答辯人特許經(jīng)營權(quán)的問題。

　　需要指出的是，被答辯人為了達(dá)到干涉答辯人依法經(jīng)營的目的，公然出具假證據(jù)干擾法院正常的案件審理(見被答辯人證據(jù)目錄清單證據(jù)二)，該證據(jù)證明“桂林XX通信設(shè)備有限責(zé)任公司自一九九八年來為我部研制生產(chǎn)軍用XX一體化傳真機(jī)以來，已共計生產(chǎn)xxx余臺”。屬于明顯的造假行為，一九九八年XX公司尚未成立，怎么會生產(chǎn)xxx0臺傳真機(jī)呢。

　　二、被答辯人要求答辯人連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失150000元，沒有事實證據(jù)支持。

　　被答辯人稱：“經(jīng)初步核實，迅普公司涉嫌非法經(jīng)營額為三十余萬元，非法獲取利潤十五萬元。”被答辯人的這一荒唐的訴訟請求，簡直令人不可理解。被答辯人沒有提供任何證據(jù)證明答辯人有非法經(jīng)營且經(jīng)營額有三十余萬，利潤高達(dá)十五萬元(50%的利潤比例)的證據(jù)事實，被答辯人蔣XX曾經(jīng)是桂普公司的總經(jīng)理，負(fù)責(zé)過XX一體化傳真機(jī)生產(chǎn)銷售業(yè)務(wù)，如果有你們高的利潤空間，桂林XX電信設(shè)備廠為什么會破產(chǎn)，XX公司為什么會連工資都發(fā)不出去，曾經(jīng)是XX公司的副總經(jīng)理的XXX、XXX現(xiàn)在就不需要去XX植物園作清潔工了，可見，被答辯人要求答辯人連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失150000元，既不符合常理，也沒有證據(jù)支持。

　　三、被答辯人所訴被告主體不適格，與法無據(jù)

　　《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定：起訴必須符合下列條件：(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。缺一不可。本案案由是侵犯特許經(jīng)營權(quán)糾紛，原告起訴的被告是8名公民個人，究竟是哪一個被告有涉嫌非法經(jīng)營侵犯了原告的特許經(jīng)營權(quán)，他們是否以個人的名義或者以幾個人共同的名義與總參謀部機(jī)要局簽訂了生產(chǎn)銷售合同，原告沒有證據(jù)證明。所以，原告沒有有明確的被告，不符合起訴條件，即被告訴訟主體不適格。

　　另外，原告起訴桂林市XX通信設(shè)備貿(mào)易有限責(zé)任公司涉嫌非法經(jīng)營，侵犯原告特許經(jīng)營權(quán)，也沒有證據(jù)證明迅普公司超經(jīng)營范圍經(jīng)營業(yè)務(wù)。沒有具體的事實與理由，即被告訴訟主體不適格。不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，不符合起訴條件。

　　綜上所述，被答辯人無特許經(jīng)營權(quán)資格，無權(quán)干涉他人依法經(jīng)營，沒有事實證據(jù)證明被答辯人受到所謂的經(jīng)濟(jì)損失，且所訴被告主體不適格，于法無據(jù)。請求人民法院全面查清本案事實，作出合法、公正的判決，依法駁回原告的訴訟請求，本案訴訟費由原告承擔(dān)。

　　此致

　　xx區(qū)人民法院

　　答辯人：

　　二0xx年五月日

（3）反訴狀

格式：反訴人被反訴人信息，案由，反訴請求，事實和理由，證據(jù)，落款

技巧：

(一)首部

1．注明文書名稱：“民事反訴狀”。

2．反訴人和被反訴人的基本情況：應(yīng)寫明反訴人和被反訴人的身份事項或基本情況，所列事項與民事起訴狀相同。在反訴人和被反訴人后應(yīng)分別注明其在本訴中的訴訟地位。

3．案由。說明本訴和反訴的案由，并表明反訴之意。一般的寫法為：“被反訴人提出——(本訴案由)之訴，現(xiàn)反訴人因——(反訴案由)，特提起反訴。”

(二)正文

這是反訴狀的主體部分，由反訴請求和所依據(jù)的事實和理由、有關(guān)證據(jù)材料組成。

1．反訴請求。反訴請求是本訴被告基于與本訴訴訟請求相同的事實或法律關(guān)系，而向本訴原告提出的訴訟請求。應(yīng)當(dāng)簡要說明反訴人向人民法院提出的反訴主張和具體請求事項。

2．事實和理由。反訴的事實和理由是反訴人提出反訴請求所依據(jù)的事實根據(jù)和法律依據(jù)，是反訴狀的核心內(nèi)容。首先，應(yīng)詳細(xì)、客觀地闡述反訴賴以成立的事實，對與當(dāng)事人爭議有聯(lián)系的關(guān)鍵情節(jié)要闡述得詳盡、清楚，并提出相關(guān)證據(jù)材料予以證明。然后闡明反訴與本訴的關(guān)聯(lián)性，寫清兩訴在訴訟標(biāo)的、事實上具有牽連關(guān)系。根據(jù)所述反訴事實，引用有關(guān)法律規(guī)定，提出具體的反訴請求，以抵消、吞并或否定本訴原告的訴訟請求。

3．證據(jù)。應(yīng)列明能夠支持反訴請求，證明反訴事實真實性的證據(jù)材料，并應(yīng)寫明證據(jù)名稱和來源、證人姓名及現(xiàn)住地。

(三)尾部

1．致送人民法院名稱。

2．附項：附上本反訴狀副本，并列明證據(jù)名稱和份數(shù)。

3．反訴人簽字，反訴人是法人或其他組織的，應(yīng)加蓋公章。

4．反訴日期。

制作反訴狀時，應(yīng)注意：①反訴應(yīng)與本訴相對或相反，應(yīng)從與本訴相反或相對立的角度出發(fā)，提出獨立的訴訟請求，要利用與本訴相反或相對的事實和理由來進(jìn)行論證；②反訴狀的訴訟請求及事實和理由應(yīng)與本訴基于同一法律事實或同一法律關(guān)系，兩訴應(yīng)具有切實的聯(lián)系；③反訴狀不同于一般的答辯狀，答辯狀以辯駁為主旨，通過反駁和辯解，駁倒原告所提事實及訴訟請求，使其敗訴。而反訴狀則是在反駁原告的同時，又提出獨立的訴訟請求，其事實、證據(jù)都是圍繞反訴人的訴訟請求提出的。

示例：

民事反訴狀

反訴原告（本訴被告）：xx有限公司，住所地xx。

法定代表人：xx，總經(jīng)理。

反訴被告（本訴原告）：xx有限公司，住所地xx。

法定代表人：蔡姍姍，董事長。

反訴請求：

一、請求判令反訴被告向反訴原告支付房屋差價（預(yù)期可得利益損失）4562215元（暫預(yù)估涉案房屋目前市場價為每平方米7000元，待法院組織評估公司評估該房屋市場價后再變更訴訟請求）。

二、請求判令本案訴訟費、評估費由反訴被告承擔(dān)。

事實與理由：

2012年7月12日，反訴原、被告簽訂《房屋轉(zhuǎn)讓合同》，約定反訴被告將位于xx的xx號房屋，建筑面積約1303.49平米，房屋價格為每平方米3500元，總價456.2215萬元轉(zhuǎn)讓給反訴原告。因當(dāng)時反訴被告作為出賣人暫未實際取得產(chǎn)權(quán)證，故雙方約定，待反訴被告取得產(chǎn)權(quán)證后，在兩個月內(nèi)通知反訴原告履行合同付款義務(wù)并辦理過戶手續(xù)。合同簽訂后，反訴原告按合同約定履行了主要付款義務(wù)，并投入大量人力、物力組織了生產(chǎn)和商業(yè)運營，且一直要求反訴被告盡快辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，但反訴被告在取得涉案房屋產(chǎn)權(quán)證后以種種理由拖延和拒絕履行合同，使反訴原告至今沒有取得涉案房屋產(chǎn)權(quán)證。后反訴被告向法院起訴要求解除《房屋轉(zhuǎn)讓合同》，法院已判決解除合同，該判決已生效。

生效判決（2020）xx號判決書第18頁認(rèn)定：“在合同履行過程中，因xx公司未補交土地出讓金和契稅，導(dǎo)致涉案房屋無法辦理過戶手續(xù)，合同目的無法實現(xiàn)。一審判決根據(jù)合同已無履行基礎(chǔ)的事實，同時為了避免形成合同長期不能履行的僵局，判決解除雙方之間的《房屋轉(zhuǎn)讓合同》，并判決xx公司騰退房屋及xx公司退還款項，符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持?！庇捎诜丛V被告單方面的原因至今沒能辦理產(chǎn)權(quán)過戶，且反訴被告已向法院提起訴訟要求解除合同并得到支持，使反訴原告遭受嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。

《中華人民共和國民法典》第五百八十四條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。房屋買賣合同履行過程中因一方當(dāng)事人根本違約致使另一方訂立合同目的不能實現(xiàn)導(dǎo)致合同解除，另一方可以要求違約方賠償房屋差價損失、轉(zhuǎn)售利益損失等可得利益損失。

反訴被告xx公司作為違約一方，應(yīng)向反訴原告xx公司賠償預(yù)期可得利益損失（房屋差價損失）。根據(jù)xx區(qū)工業(yè)園房屋市場價行情，暫預(yù)估涉案房屋目前市場價為每平方米7000元，反訴被告應(yīng)向反訴原告支付房屋差價為4562215元（1303.49平米x7000元-1303.49平米x3500元），同時反訴原告已向法院申請委托有資質(zhì)的評估公司評估涉案房屋市場價，待法院組織評估公司評估該房屋市場價后再變更訴訟請求。

敬請法院依法判如所請。

此致

xx人民法院

具狀人：xx有限公司

2022年9月16日

（4）代理詞

結(jié)構(gòu)：稱呼語，引言，過渡語，主張及理由，結(jié)論。

代理詞的格式為：第一部分：序言。這部分要寫明：代理人出庭的合法性，即代理人出庭的根據(jù)。代理人接受委托后的工作情況，表明對本案的基本看法，這段文字要起到承上啟下的作用。序言部分的書寫，要靈活掌握，不可千篇一律，要有自己的特點。第二部分：正文。正文部分是代理詞的核心部分，應(yīng)根據(jù)具體案情確定正文的內(nèi)容。一般要對糾紛的主要情節(jié)、形成糾紛的原因以及雙方當(dāng)事人爭執(zhí)的焦點進(jìn)行分析，以分清是非，明確責(zé)任，辨明性質(zhì)。也就是說，或闡明違法與合法的界限，以及權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系;或論證訴訟請求是否合理合法;或剖析糾紛形成的原因，指明雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。第三部分：結(jié)束語。這部分主要寫明兩點：一是明確代理意見中的中心思想，對發(fā)言進(jìn)行小結(jié);二是關(guān)于本案如何處理，向法院提出意見、要求和建議。結(jié)束語要與前兩部分內(nèi)容一致，前后呼應(yīng)，渾然一體。

技巧：

1.首部。

　　(1)正中書寫標(biāo)題“代理詞”

　　(2)稱呼語： “審判長、審判員、人民陪審員：”，獨任審判的寫“審判員：”

　　(3)引言。簡要說明是接受何方當(dāng)事人的委托或者何單位的授托，擔(dān)任本案某一方當(dāng)事人的代理人。并標(biāo)明代理人的合法身份。如：“××律師事務(wù)所依法接受本案原告(被告)之委托，指派×××律師作為本案的代理人。”

　　(4)過渡語。引出正文。常見的表述為：“本代理人根據(jù)庭審查明的事實和雙方爭議的焦點，發(fā)表如下代理意見?！?/span>

　　2.正文

　　這部分是代理詞的核心內(nèi)容。主要根據(jù)具體案情和法律規(guī)定，圍繞案件爭議焦點，闡明己方委托人的主張及其理由，駁斥對方當(dāng)事人的主張及其理由。具體方法可以是據(jù)實論證，也可以是據(jù)法論證，或以情說理，或者各種方法的綜合運用。

　　(1)說理部分

　　(2)結(jié)論部分：是代理詞的小結(jié)。代理人對自己的發(fā)言進(jìn)行歸納總括，提出結(jié)論性看法即對本案的處理意見，以供法庭采納。

　　3.文書制作技巧

　　技巧一觀點鮮明，并緊緊圍繞爭議焦點展開代理意見

　　技巧二說理透徹，論證嚴(yán)密

　　技巧三行文用詞要簡潔明了，態(tài)度要真誠謙虛

　　4.文書制作注意事項

　　(一)引用他人觀點、案例時要注明出處，同時最好提供原文和案例，以供法官參考。

　　(二)尊重事實和法律，切不可歪曲事實，曲解法律。

　　(三)認(rèn)真嚴(yán)謹(jǐn)，注重細(xì)節(jié)。

　　撰寫代理詞應(yīng)注意以下幾點：

　　第一，觀點要正確、立論要鮮明。正確的觀點是代理詞首先要解決的基本問題，律師在立論時必須反復(fù)推敲，仔細(xì)研究，切忌觀點含糊或者錯誤，避免觀點重復(fù)或者矛盾，更不能沒有觀點。

　　第二，材料要充分、證據(jù)要可靠。證據(jù)是人民法院解決糾紛的唯一根據(jù)，因此，代理詞所引用的證據(jù)必須切實可靠，對于主觀臆斷的或把握不大的證據(jù)，要避免采用。代理詞采用證據(jù)時，要指明證據(jù)的出處和來源，并將其與法律依據(jù)有效地結(jié)合，闡明其對案情的證明力。

　　第三，證據(jù)要周密、推理要嚴(yán)謹(jǐn)。論證就是通過充分的論據(jù)說明觀點的全過程。它要求律師立足占有材料、選擇最佳論證方式。律師無論采用何種論證方式都離不開推理。推理是一種邏輯思維，不僅要求符合邏輯形式，而且推理前提必須真實，推理過程必須嚴(yán)謹(jǐn)，否則就會有詭辯之嫌。

　　第四，語言要樸實、生動、有力。代理詞是一種訴訟文書，應(yīng)采用樸實無華，準(zhǔn)確無誤的法律語言，同時，代理詞又必須論證一定的觀點，說服人民法院接受代理意見，因此代理詞的語言應(yīng)最大限度的利用語言的技巧，使文字生動有力。

示例：

代理詞

尊敬的審判員：

XX律師事務(wù)所接受本案被上訴人XX有限公司的委托，指派本律師擔(dān)任其代理人?，F(xiàn)在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上，結(jié)合相關(guān)法律，就爭議焦點問題，提出如下代理意見：

一、本案爭議焦點在于吊頂安裝是否完成。上訴人與答辯人于一審?fù)徶泄餐_認(rèn)玻璃鋼吊頂于2021年7月18日完成安裝，已達(dá)成合同約定的付款條件。

上訴人與答辯人簽訂《玻璃鋼吊頂造型定制采購合同》（以下簡稱原合同）后，合同成立并生效，合同第一條“材料的名稱、規(guī)格、數(shù)量、價款”中“備注”部分約定的乙方義務(wù)包括產(chǎn)品設(shè)計、模具、材料制作。含運輸安裝、油漆。不含主龍骨、水電、腳手架。同時在合同第七條“結(jié)算及付款方式約定”條款中約定“3、產(chǎn)品安裝完成，甲方向乙方支付合同貨款的20%?！痹诜ㄍフ{(diào)查環(huán)節(jié)，雙方均認(rèn)可玻璃鋼吊頂于2021年7月18日安裝完畢。

而上訴人認(rèn)為安裝完畢的玻璃鋼吊頂造型拼接凹凸不平，存在線條不流暢、曲面不圓滑的問題，據(jù)此認(rèn)為產(chǎn)品安裝不合格，其提出GRG現(xiàn)場型材安裝流程包括：放線-定位板安裝-初次加固-校準(zhǔn)-型材間鎖固-二次加固-填縫批縫-批灰-打磨-面飾處理，依據(jù)是監(jiān)理單位于2021年7月18日發(fā)送給中山市時興裝飾工程有限公司的《監(jiān)理通知單（質(zhì)量）》，而中山市時興裝飾工程有限公司于同日發(fā)送《工程聯(lián)系通知單》給上訴人，聲明現(xiàn)場施工質(zhì)量問題存在曲線不順平、曲面不圓滑等。事實上，上述安裝流程系上訴人與第三方公司之間的約定，相關(guān)事宜并未約定在上訴人與答辯人之間簽訂的合同里。根據(jù)合同相對性原理，答辯人僅需在原合同約定范圍內(nèi)承擔(dān)義務(wù)，未在原合同中約定的事宜不應(yīng)加重答辯人的義務(wù)，即依據(jù)原合同，答辯人實際需要履行的全部義務(wù)即設(shè)計、工廠生產(chǎn)、運輸、安裝和油漆，上訴人與答辯人未再約定其他安裝具體流程。

上訴人與答辯人均認(rèn)可原合同約定的付款條件為“產(chǎn)品安裝完成”，合同中并未細(xì)致約定安裝工序具體細(xì)項，同樣沒有約定必須在通過監(jiān)理單位或上訴人驗收合格后方可支付安裝進(jìn)度款。而根據(jù)上訴人與該第三方簽訂的《GRG玻璃鋼吊頂造型結(jié)構(gòu)整改修繕工程施工合同》第一條第（三）項約定可知，“提供分包勞務(wù)內(nèi)容：GRG玻璃鋼吊頂結(jié)構(gòu)整改、修補（說明：GRG填縫批縫-批灰-打磨-面飾處理）”，反而能夠證明上訴人委托第三方所從事的修繕工作并未否定和推翻答辯人所完成的安裝工作，即上訴人委托第三方在玻璃鋼吊頂已安裝的基礎(chǔ)上進(jìn)行了修繕，再次說明第三方進(jìn)行施工時，該吊頂造型產(chǎn)品處于已安裝的狀態(tài)，否則第三方必須針對造型產(chǎn)品的整體進(jìn)行拆卸和重新安裝，而上訴人提交的材料顯然無法證明該吊頂被整改重裝過。

此外，上訴人與答辯人在法庭調(diào)查環(huán)節(jié)再次明確案涉售樓部（即玻璃鋼吊頂安裝的項目地點）已交付使用，意味著原合同目的已實現(xiàn)。

二、產(chǎn)品安裝流程和安裝質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)均不是上訴人和答辯人之間的合同約定條款，答辯人已履行合同約定的應(yīng)承擔(dān)的安裝義務(wù)。上訴人認(rèn)為答辯人的安裝工作存在影響合同目的實現(xiàn)的重大安裝質(zhì)量問題的，應(yīng)提供充分的證據(jù)證明該質(zhì)量問題的存在以及影響程度，否則應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。

XX有限公司承建XX示范區(qū)的裝修工程后，將室內(nèi)裝修項目分包給上訴人，上訴人為此向答辯人定制采購玻璃鋼吊頂造型。根據(jù)XX有限公司的《工程聯(lián)系通知單》（2021年7月18日）的通知內(nèi)容，即“GRG現(xiàn)場施工質(zhì)量問題較多：曲線不順平、曲面不圓滑，不符合合同約定要求的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”，上訴人由此認(rèn)定答辯人的安裝工作存在重大質(zhì)量問題。而答辯人在代理詞第一項內(nèi)容里已經(jīng)具體說明，上訴人所提出的GRG現(xiàn)場型材安裝流程系上訴人與第三方公司之間的約定，此《工程聯(lián)系通知單》所稱“不符合合同要求的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”中可能存在的“質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”同樣是上訴人與其他第三方公司之間的約定。

通過仔細(xì)審核上訴人與答辯人之間簽訂的《玻璃鋼吊頂造型定制采購合同》可知，合同第4.1條約定的驗收標(biāo)準(zhǔn)為“本合同第二條”，而合同第二條約定的內(nèi)容為“乙方應(yīng)保證材料是全新、未使用過的原裝合格正品，并完全符合合同規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格和性能的要求，符合國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)”，即雙方簽訂的原合同僅模糊約定了產(chǎn)品材料應(yīng)是正品并符合“合同規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格和性能的要求”，其它條款未再明確前述“合同規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格和性能的要求”是指代哪份合同、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)具體為什么內(nèi)容等等?？梢姡匈|(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定的系上訴人與第三方公司之間的合同，該合同不得對答辯人產(chǎn)生拘束力，即答辯人不受《玻璃鋼吊頂造型定制采購合同》以外合同條款的約束。在上訴人和答辯人之間存在合法有效的原合同前提下，應(yīng)尊重雙方的意思自治，依照約定內(nèi)容確定雙方權(quán)利義務(wù)，不得超出合同約定要求答辯人承擔(dān)合同外的不利后果。

上訴人認(rèn)為的答辯人的安裝工作存在重大質(zhì)量問題不屬實。若上訴人堅稱答辯人的安裝工作存在影響合同目的實現(xiàn)的重大質(zhì)量問題，應(yīng)提供充分的證據(jù)證明該質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的具體內(nèi)容、安裝質(zhì)量問題的存在，以及該質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)系上訴人與答辯人之間的合同約定的組成部分，否則不得以合同外的質(zhì)量問題加重答辯人的義務(wù)。

三、上訴人指出的安裝過程出現(xiàn)的螺絲問題，答辯人已在2021年7月18日進(jìn)行了收尾安裝，不再存在所謂安裝問題。

四、關(guān)于上訴人主張的因《GRG玻璃鋼吊頂造型結(jié)構(gòu)整改修繕工程施工合同》的履行而產(chǎn)生的費用，上訴人已向XX區(qū)人民法院另行起訴，該法院已立案受理，案號為XX號。上訴人委托第三方公司整改修繕是否屬實、整改修繕內(nèi)容及具體費用等，不宜在本案一并處理。

綜上，上訴人與答辯人之間的《玻璃鋼吊頂造型定制采購合同》僅約定了答辯人的義務(wù)為設(shè)計、生產(chǎn)、運輸、安裝和油漆，并未具體約定安裝具體流程和安裝質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，該部分約定系上訴人與第三方公司之間的約定，不得以此約束答辯人，加重答辯人的義務(wù)。答辯人在2021年7月18日完成收尾安裝后，已完全符合雙方合同所約定的付款條款。請求法院依法判決。

此致

XX人民法院

XX律師事務(wù)所

律師：

2022年5月13日

（5）強制執(zhí)行申請書

示例：

強制執(zhí)行申請書

申請人：XX紙品廠，地址：XX，統(tǒng)一社會信用代碼：XX。

經(jīng)營者：XX，男，1978年3月8日出生，漢族，身份證號碼：XX。

被申請人：XX，男，漢族，住所地：XX。身份證號：XX。

申請事項：

一、請求執(zhí)行被申請人應(yīng)支付的貨款28000元、違約金及律師費5000元，共計33000元；

二、請求執(zhí)行依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第253條之規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

三、請求執(zhí)行《中華人民共和國民事訴訟法》第259條之規(guī)定，請求被申請人承擔(dān)強制執(zhí)行的費用。

事實與理由

申請人與被申請人買賣合同糾紛一案，XX人民法院于2022年6月7日作出XX號《民事調(diào)解書》，該調(diào)解書已生效。依據(jù)調(diào)解書內(nèi)容，被申請人應(yīng)當(dāng)于2022年7月10日前支付貨款28000元，未按期支付則須支付違約金及律師費5000元。但被申請人至今拒絕執(zhí)行該民事調(diào)解書。為此，特請求貴院按照該生效民事調(diào)解書給予強制執(zhí)行。

此致

XX人民法院

申請人：XX紙品廠

2022 年 7 月 18 日

（6）保全（訴前，訴中）申請書

示例：

訴前財產(chǎn)保全申請書（模板）

申請人：姓名，性別，民族，出生年月日，公民身份證號碼：_______，住址： _______，電話： _______。

被申請人：姓名，性別，民族，出生年月日，公民身份證號碼：_______，住址：_______，電話：_______。

申請事項：（寫明具體申請請求）

1、請求法院對_______所有的_______財產(chǎn)進(jìn)行財產(chǎn)保全;（寫明保全財產(chǎn)的范圍、金額及措施）

2、_______;

事實與理由：（寫明具體事情經(jīng)過、理由及法律依據(jù)）

___________________________________________________________________________________________________________________

此致

_______人民法院

申請人：

年月日

訴中財產(chǎn)保全申請書

申請人：劉xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x鎮(zhèn)x號?！　?/span>

被申請人：王xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x小區(qū)四區(qū)x號樓x單元x號?！　?/span>

申請事項：立即凍結(jié)被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當(dāng)于人民幣144000元的其他財產(chǎn)?！　?/span>

事實及理由：申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關(guān)規(guī)定，特申請貴院對被申請人采取凍結(jié)其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當(dāng)于人民幣144000元財產(chǎn)的保全措施。被申請人房產(chǎn)（位于x市x區(qū)xx小區(qū)四區(qū)7號樓1單元601號，房產(chǎn)證號：xxx135600）。如因采取保全措施不當(dāng)造成被申請人財產(chǎn)損失的，由申請人承擔(dān)責(zé)任。

此致　　

x市x區(qū)人民法院

申請人：　　

年月日

（7）拍賣申請書

拍賣申請書

　　申請人：XXX，住址：XXX，統(tǒng)一社會信用代碼：XXX。

　　法定代表人：XXXX

　　被申請人：XXX，男，XX年X月X日出生，漢族，住址XXX

　　申請事項：

　　請求貴院依法委托拍賣機(jī)構(gòu)對被申請人XXX名下的位于XXXX房產(chǎn)進(jìn)行拍賣，拍賣款項用于清償被申請人欠付申請人的欠款。

　　事實與理由：

　　XXX銀行與被申請人借款合同糾紛一案，XXX銀行在向貴院申請強制執(zhí)行后將本案債權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請人，貴院已依法變更我公司為申請執(zhí)行人（案號XXX號）。鑒于被申請人不能進(jìn)行還款，我公司已申請貴院對XXX名下的上述房產(chǎn)進(jìn)行評估，現(xiàn)評估結(jié)論已出，特申請貴院委托拍賣機(jī)構(gòu)對上述房產(chǎn)進(jìn)行拍賣，拍賣款項用于清償被申請人對申請人的欠款，請貴院依法批準(zhǔn)！

此致

　　XXX法院

申請人：XXX

　　 xx年x月x日

（8）申請法院調(diào)查取證申請書

申請法院調(diào)查取證申請書

　　申請人：xxx，男，漢族

　　被申請人：xxx，女，漢族

　　申請事項：

　　請求法院到深圳市市場監(jiān)督管理局南山分局調(diào)取深市監(jiān)質(zhì)（南)商責(zé)改(20xx）xxxx號責(zé)令限期改正通知書及該通知書所涉檢驗報告。

　　事實及理由：

　　申請人與被告深圳市xxxxx技有限公司、北京京xxxxx科技有限公司案，上述證據(jù)對認(rèn)定涉案產(chǎn)品是否合格至關(guān)重要，因申請人無法調(diào)取，故申請法院調(diào)取。

此致

敬禮！

　　申請人：

　　 xx年xx月xx日

（9）調(diào)查令申請書

法院調(diào)查令申請書:

申請人:王。。，女，漢族，19。。年8月1日出生

地址:上海市長寧區(qū)。。路。。弄。。號。。。室

電話:139。。。。。。

申請事項

請求*法院開具調(diào)查令對劉。。。(男，漢族，19xx年5月3日生，*號:。。。。。。)相關(guān)財產(chǎn)情況進(jìn)行調(diào)查。

申請理由

申請人訴被告劉。。。離婚并要求分割婚后共同財產(chǎn)一案，已由貴院受理，因被告轉(zhuǎn)移、隱瞞夫妻婚后共同財產(chǎn)，申請人又無法取得相關(guān)*據(jù)，為查清本案相關(guān)事實，以利本案審理，特提出上述申請，請批準(zhǔn)。

此致

上海市長寧區(qū)*法院

申請人:王。。。

代理人:文淳光律師

日期:二0xx年四月十日

（10）證人出庭申請書

證人出庭申請書

(申請證人出庭用)

申請人×××，……(寫明姓名或名稱等基本情況)。

申請事項：

申請人×××因……(寫明案由)一案，你院已于××××年××月××日立案受理。為查明案件事實，特向你院申請通知證人×××出庭作證。

申請理由：

……

此致

××××人民法院

申請人：×××(簽字/公章)

××××年××月××日

附：

證人聯(lián)系方式：證人×××(姓名、性別、身份證件號碼、地址、電話)

（11）司法鑒定申請書

司法鑒定申請書

　　申請人：姓名：———，性別：——，出生年月：————，民族：——，工作單位：————，

　　職業(yè)：——，住址：————，聯(lián)系電話：————。

　　被申請人：——————單位名稱(要寫全稱)，地址：————，聯(lián)系電話：————。

　　法定代表人(負(fù)責(zé)人)：————姓名，職務(wù)：————。

　　申請事項：

　　申請對申請人與被申請人之間的醫(yī)療糾紛作醫(yī)療事故技術(shù)鑒定;

　　事實和理由：

　　————年——月——日，申請人到被申請人處就診，因——————————(寫明事實經(jīng)過及要求申請作醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的理由，可分兩段寫，第一段寫事實，第二段寫明理由。)

　　此致

　　————縣(區(qū))衛(wèi)生局

申請人：————

　　 ————年——月——日

　　附：證據(jù)材料————————。

（12）再審申請書

再審申請書

　　再審申請人（原審被告）：xx保險股份有限公司xx中心支公司

　　住所地：山東省xx市xx區(qū)xx路x號xx大廈

　　負(fù)責(zé)人：xxx，職務(wù)：總經(jīng)理。

　　委托代理人：xxx，山東xxxx（xx）律師事務(wù)所律師，地址：xx省xx市xx區(qū)xx路xx號，聯(lián)系電話：xxxxxxxxxx

　　再審被申請人（原審原告）：xxx，女，1968年10月出生，漢族，小學(xué)文化，住xx省xx縣xx家園x號樓x單元xx室。

　　再審被申請人（原審原告）：xxx，女，1928年10月29日出生，漢族，住xx省xx縣xx家園x號樓x單元xx室。

　　再審被申請人（原審原告）：xxx，男，1993年6月8日出生，住xx省xx縣xx家園x號樓x單元xx室。

　　法定代理人：xxx，女，1968年10月出生，漢族，小學(xué)文化，系xxx母親，住xx省xx縣xx家園x號樓x單元xx室。

　　再審被申請人（原審被告）：山東省xx縣xx運輸有限公司

　　法定代表人：xxx，職務(wù)：經(jīng)理。

　　原審被告：xxxxx化學(xué)有限公司

　　法定代表人：xxx，職務(wù)：總經(jīng)理。

　　原審被告：xxxxx財產(chǎn)保險股份有限公司xx中心支公司

　　負(fù)責(zé)人：xxx，職務(wù)：總經(jīng)理。

　　原審被告：xxxx方政運輸隊

　　法定代表人：xxx，職務(wù)：經(jīng)理。

　　原審被告：中國xx財產(chǎn)保險股份有限公司xx支公司xx營銷服務(wù)部

　　負(fù)責(zé)人：xxx，職務(wù)：經(jīng)理。

　　原審被告：xxx，女1973年2月10日出生，漢族，大學(xué)文化，教師，住xx省xx市xx路x號樓x單元x層xx號。

　　原審被告：xx市xx運輸有限公司

　　法定代表人：xxx，職務(wù)：經(jīng)理。

　　原審被告：xxxxxx運輸隊

　　法定代表人：xxx，職務(wù)，經(jīng)理。

　　原審被告：xx財產(chǎn)保險股份有限公司xx中心支公司

　　負(fù)責(zé)人：xxx，職務(wù)：總經(jīng)理。

　　原審被告：xxxx財產(chǎn)保險股份有限公司xx支公司

　　負(fù)責(zé)人：xxx，職務(wù)，經(jīng)理。

　　再審申請人xx保險股份有限公司xx中心支公司因與被申請人xxx等道路交通事故損害賠償糾紛一案，不服xx省xx市中級人民法院（20xx）滄民終字第xxxx號判決，向xx省高級人民法院申請再審。

　　一、再審請求：

　　1．依法撤銷xx省xx市中級人民法院（20xx）滄民終字第

　　xxxx號民事判決；

　　2．依法判決駁回xxx等三再審被申請人對再審申請人要求賠償商業(yè)車上人員責(zé)任險、車損險的訴訟請求；

　　3．訴訟費用由被申請人承擔(dān)。

　　二、申請事由：

　　依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項，“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”，第一款第二項“原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”，“人民法院應(yīng)當(dāng)再審”的規(guī)定，特申請再審。

　　三、申請理由:

　?。ㄒ唬┥暾埵掠梢唬涸瓕徟袥Q符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（六）項“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定的情形，具體理由據(jù)依據(jù)如下：

　　投保人與保險人之間簽訂的商業(yè)車上人員責(zé)任險、機(jī)動車車損險保險合同已經(jīng)成立并生效，合同條款對雙方均具有約束力，雙方應(yīng)當(dāng)以約履行，法院也應(yīng)當(dāng)予以尊重并作為審理本案的依據(jù)。原審法院應(yīng)當(dāng)適用投保人與保險公司之間簽訂的保險合同條款作為審理本案商業(yè)險法律關(guān)系、確定雙方權(quán)利義務(wù)的法律依據(jù)。但是，原審法院應(yīng)當(dāng)適用保險合同條款第四條的約定而未適用，系適用法律錯誤。

　　本案因在投保人xx省xx縣xx運輸有限公司（本案再審被申請人之一，下稱xx公司）在再審申請人處投保交強險、車上人員責(zé)任險、營業(yè)用汽車損失險等的重型牽引半掛車魯xxxxxx/魯C掛于20xx年3月22日發(fā)生的交通事故引發(fā)。通過一審、二審的庭審活動均已查明，事故發(fā)生時保險標(biāo)的車駕駛?cè)?/span>xxx持C1證不具備駕駛重型牽引半掛車的資質(zhì)卻違法駕駛依法持A2以上駕駛證方能駕駛的重型牽引半掛車。事故發(fā)生后，交警部門認(rèn)定，xxx因違章駕駛引發(fā)本次交通事故對本次事故負(fù)主要責(zé)任。再審被申請人xxx、xxx、xxx（系事故發(fā)生時死亡的駕駛員xxx的親屬）等三人因賠償問題訴諸xx省xx市人民法院，xx省xx市人民法院未認(rèn)真審查案件事實、錯誤適用法律，作出（20xx）黃民初字第xxxx號民事判決，判決再審申請人在商業(yè)車上人員責(zé)任險、營業(yè)用汽車損失險范圍內(nèi)賠償xxx等三原告各項損失共計177 868.38元。一審判決后，再審申請人不服一審判決，依法向xx省xx市中級人民法院提起上訴。二審法院同樣未認(rèn)真審查案件事實、錯誤適用法律，作出（20xx）滄民終字第xxxx號民事判決，維持一審原判。

　　根據(jù)保險合同條款第四條的約定，本案不屬于機(jī)動車車上人員責(zé)任保險和營業(yè)用汽車損失險的保險責(zé)任，再審申請人對被保險人不承擔(dān)保險賠償義務(wù)，當(dāng)然對被申請人xxx等的損失不負(fù)賠償責(zé)任。

　　根據(jù)再審申請人與投保人xxxx運輸有限公司（下稱xx公司）簽訂的機(jī)動車車上人員責(zé)任險保險、營業(yè)用汽車損失險合同的一般條款合同第四條的約定，機(jī)動車車上人員責(zé)任保險合同的保險責(zé)任為“保險期間內(nèi)，被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽槐ｋU機(jī)動車過程中發(fā)生意外事故，致使車上人員遭受人身傷亡，依法應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，保險人依照本合同的約定負(fù)責(zé)賠償”，營業(yè)用汽車損失險保險合同的保險責(zé)任為：“保險期間內(nèi)，被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽槐ｋU機(jī)動車過程中，因下列原因造成被保險機(jī)動車的損失，保險人依照本保險合同約定負(fù)責(zé)賠償：……”按照本條款的約定，保險公司承擔(dān)保險責(zé)任的首要前提是：被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽槐ｋU機(jī)動車過程中發(fā)生意外事故的。此處強調(diào)，被保險車輛在使用過程中的駕駛?cè)吮仨殲楹戏{駛?cè)恕０凑胀ǔ５睦斫?，此處不可能發(fā)生歧義。本條款的約定完全符合《中華人民共和國道路交通安全法》第十九條的強制性規(guī)定：“ 駕駛機(jī)動車，應(yīng)當(dāng)依法取得機(jī)動車駕駛證。申請機(jī)動車駕駛證，應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公安部門規(guī)定的駕駛許可條件；經(jīng)考試合格后，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門發(fā)給相應(yīng)類別的機(jī)動車駕駛證。”“駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)按照駕駛證載明的準(zhǔn)駕車型駕駛機(jī)動車；駕駛機(jī)動車時，應(yīng)當(dāng)隨身攜帶機(jī)動車駕駛證。”各方當(dāng)事人對事故發(fā)生時被保險車輛的駕駛?cè)?/span>xxx持C1證駕駛重型牽引半掛車、證駕不符的事實均無異議。xxx作為一名受過理論和專業(yè)技能培訓(xùn)、持有正規(guī)駕駛證的駕駛?cè)藛T，理應(yīng)明知其所持有的C1駕駛證不能駕駛重型牽引半掛車。

　　xxx持C1駕駛證駕駛重型牽引半掛車的行為，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“無證駕駛”。申請人的這一主張與國務(wù)院法制辦公室的答復(fù)完全相符。國務(wù)院法制辦公室于20xx年12月5日“對《關(guān)于對〈中華人民共和國道路交通安全法〉及其實施條例有關(guān)法律條文的理解適用問題的函》的答復(fù)”中釋明：“根據(jù)《道路交通安全法》第十九條的規(guī)定，申請駕駛證，經(jīng)考試合格，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門發(fā)給相應(yīng)類別的機(jī)動車駕駛證。駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)按照駕駛證載明的準(zhǔn)駕車型駕駛機(jī)動車。駕駛與駕駛證準(zhǔn)駕車型不符的機(jī)動車，在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于無證駕駛；在適用處罰上，依據(jù)過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t，可以按照未取得駕駛證而駕駛機(jī)動車的處罰規(guī)定適當(dāng)從輕罰”。根據(jù)上述規(guī)定，駕駛與駕駛證準(zhǔn)駕車型不符的機(jī)動車應(yīng)定性為無證駕駛。

　　因此，根據(jù)合同約定，無證駕駛機(jī)動車導(dǎo)致的交通事故不屬于商業(yè)保險的保險責(zé)任范圍，申請人對本次事故不承擔(dān)商業(yè)險保險責(zé)任。原審法院判決再審申請人承擔(dān)車上人員責(zé)任險和營業(yè)用汽車損失險的賠償責(zé)任系適用法律錯誤。

　?。ǘ┥暾埵掠啥悍弦罁?jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（二）項“原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”情形，具體理由據(jù)依據(jù)如下：

　　1.原審法院適用保險合同條款作為判案的依據(jù)判決保險人承擔(dān)商業(yè)險賠償責(zé)任，首要前提就應(yīng)當(dāng)是本案屬于商業(yè)保險的保險責(zé)任范圍，即事故發(fā)生時的使用被保險機(jī)動車的駕駛?cè)?/span>xxx屬于合法的駕駛?cè)藛T。但是，原審法院已經(jīng)查清的事實表明事故發(fā)生時，駕駛?cè)?/span>xxx系持C1駕駛證駕駛本應(yīng)持A2以上駕駛證方有資格駕駛的重型牽引拖掛車，系嚴(yán)重的違法行為，駕駛?cè)?/span>xxx不屬于“合法的駕駛?cè)藛T”。原審判決缺乏證據(jù)證明駕駛?cè)?/span>xxx系合法駕駛?cè)说幕臼聦崱?/span>

　　2. 原審法院判決再審申請人承擔(dān)商業(yè)險賠償責(zé)任的理由為保險人未履行免責(zé)條款的告知義務(wù)。根據(jù)再審申請人在一二審過程中提交的證據(jù)，充分證明再審申請人在簽訂保險合同時已經(jīng)依照《中華人民共和國保險法》第十七條的規(guī)定嚴(yán)格履行了對投保人的明示告知義務(wù)，并且再審申請人的告知行為符合山東省高級人民法院關(guān)于《審理保險合同糾紛案件若干問題的意見》(20xx年) 第十一條的規(guī)定“保險人對履行提示和明確說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。保險人在投保單、保險單或其它保險憑證上對免除保險人責(zé)任條款有顯著標(biāo)志（如字體加粗、加大或者顏色相異等），或者對全部免除保險人責(zé)任條款及說明內(nèi)容單獨印刷，并對此附有“投保人聲明”或單獨制作的“投保人聲明書”，投保人已簽字確認(rèn)表示對免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果均已經(jīng)明了的，一般應(yīng)認(rèn)定保險人已履行提示和明確說明義務(wù)。但投保人有證據(jù)證明保險人未實際進(jìn)行提示或明確說明的除外。”（文件附后）。再審申請人的明示告知行為主要表現(xiàn)在以下四方面：

　?。?/span>1）在交給投保人留存的保單正面的“明示告知”欄作出了六項明確告知，告知內(nèi)容足以引起投保人、被保險人的注意。其中明示告知的'第二項為“收到本保險單請即核對，保單內(nèi)容如與投保事實不符，請立即通知本保險人采取批注或批單更改，其他方式的更改無效。超過48小時未通知的，視為投保人無異議”；第三項為：“請仔細(xì)閱讀承保險種對應(yīng)的保險條款，特別是責(zé)任免除和投保人、被保險人的義務(wù)。凡未在附加險條款中約定（包括責(zé)任免除以其他事項），均以投保的基本險相應(yīng)條款為準(zhǔn)”。保險合同簽訂后，48小時之內(nèi)及涉案交通事故發(fā)生前投保人均未以任何形式向上訴人提出過任何異議。

　　（2）再審申請人已經(jīng)將保險條款交付投保人，投保人吉順公司在收到保險條款的回執(zhí)上簽章的行為足以說明其已經(jīng)收到了相應(yīng)的保險合同條款。

　?。?/span>3）再審申請人在交給的投保人的保險條款文本上，對責(zé)任免除部分的字體刻意作出了加粗、加黑、加下劃線的重點提示以區(qū)別于其他一般條款，該提示足以引起投保人、被保險人的注意。

　?。?/span>4）投保人在簽署投保單時，再審申請人除已經(jīng)交付給投保人保險條款文本之外又刻意在投保單上附帶加上了保險條款，并且該投保單的首頁即為《投保單填寫須知》，須知的第一條即為：“請詳細(xì)閱讀《機(jī)動車保險投保提示書》、《機(jī)動車交通事故責(zé)任強制保險條款》及我公司的機(jī)動車商業(yè)保險條款，在閱讀條款時，請您特別注意加下劃線標(biāo)注部分的條款內(nèi)容，此部分重點強調(diào)了保險條款中的責(zé)任免除內(nèi)容，有任何不明確的地方，均可以要求保險人或其代理人進(jìn)行解釋。在您完全理解后，您需要進(jìn)行簽字/簽章確認(rèn)，以示您對保險條款內(nèi)容理解，保險人告知事項的認(rèn)可。”此處，上訴人刻意對“加下劃線標(biāo)注部分的條款內(nèi)容”部分文字的字體進(jìn)行了加粗、加黑，足以引起投保人的充分注意。

　　同時，在投保單的投保人簽字/簽章欄，再審申請人對投保人聲明部分的字體又作了加黑、加粗的處理，足以引起投保人的注意。在該部分，投保人聲明：“本人已收到保險條款并仔細(xì)閱讀，尤其是加下劃線部分的條款內(nèi)容，并對保險公司就保險條款內(nèi)容的說明和提示完全理解，沒有異議，申請投保。本投保單所填寫的內(nèi)容均屬事實。”在再審申請人提交的證據(jù)《投保單》上，投保人高青吉順運輸有限公司在投保人聲明欄進(jìn)行了簽章確認(rèn)。

　　再審申請人在一二審過程中提供的證據(jù)保險合同保單、投保單、投保人收到保險合同條款的回執(zhí)單、保險合同條款證據(jù)等充分證明再審申請人與投保人高青吉順運輸有限公司之間簽訂的保險合同真實自愿并不違反我國法律的強制性規(guī)定，并且再審申請人嚴(yán)格依照法律規(guī)定履行了對投保人的明示告知義務(wù)。在再審申請人有充分的證據(jù)證明已經(jīng)履行了告知義務(wù)、再審被申請人未有任何證據(jù)提交的情況下，原審法院卻片面認(rèn)定再審申請人有未能履行告知義務(wù)的行為，系典型的認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明。

　　申請人還需要特別指出，對于保險合同中規(guī)定的嚴(yán)重違反交通法規(guī)的免責(zé)條款，如無證駕駛、酒后駕車、肇事后逃逸等，有學(xué)者稱之為法定免責(zé)條款，是法律對保險合同當(dāng)事人所直接提出的行為規(guī)范，具有普遍約束力。法定免責(zé)條款，不僅體現(xiàn)保險合同締約方的合意，實際上融入了國家意志，即違法行為不能得到保險保障。原審判決將無證駕駛、酒后駕車、肇事后逃逸等免責(zé)保險條款視同于普通格式條款，顯然是非常錯誤的。

　　綜上所述，再審申請人認(rèn)為：原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項、第二項規(guī)定的情形，本案應(yīng)當(dāng)再審。本案不屬于商業(yè)險的保險責(zé)任范圍，且保險合同中“無證駕駛”“肇事逃逸”“酒后駕駛”等免責(zé)條款無需保險人的明確說明就能推定投保人明確知曉，從而產(chǎn)生法律效力；若在駕駛?cè)俗C駕不符違法駕駛被保險機(jī)動車引發(fā)交通事故的情形下仍然支持被保險人（受害人）向保險公司主張保險金，有悖于《中華人民共和國道路交通安全法》和《中華人民共和國保險法》的立法宗旨，也不利于引導(dǎo)駕駛者遵守交通法規(guī)謹(jǐn)慎駕駛機(jī)動車和維護(hù)保險行業(yè)的健康發(fā)展保護(hù)更多被保險人的合法權(quán)益。我們更可以看出，保險的作用不僅在于彌補損失，它更從責(zé)任承擔(dān)的角度引導(dǎo)公眾真正養(yǎng)成安全行車的意識。保險并不能帶來實際意義上的安全，交通安全依靠的還是每一位駕車者的謹(jǐn)慎和負(fù)責(zé)。因此無論是從個案公平還是從社會正義的角度，請求貴院依法撤銷一審、二審判決，重新審理本案，公正判決，維護(hù)社會正義和再審申請人的合法權(quán)益。

　　此致：

　　xx省高級人民法院

　　再審申請人：xx保險股份有限公司

　　 xx中心支公司

xxxx年二月十三日

（13）民事監(jiān)督申請書

民事監(jiān)督申請書

申請人(一審被告、二審上訴人、被上訴人、再審申請人)：XX，女，漢族，1979 年1 月23 日出生，住址XX，聯(lián)系電話XX。

被申請人(一審原告、二審被上訴人、上訴人、再審被申請人)：XX，男，1967 年3 月6 日出生，漢族，住址XX，聯(lián)系電話XX。

一審被告、二審被上訴人：XX，女，漢族，1976 年9 月17日出生，住址XX，聯(lián)系電話XX。

一審第三人、二審第三人：XX有限公司，住所地XX，法定代表人：XX。

因申請人與被申請人、第三人委托合同糾紛一案，不服XX人民法院2022 年5 月12 日作出的XX 號民事判決和XX人民法院作出的XX 號民事判決，于2022 年6 月23 日向XX高級人民法院申請再審。2022 年8 月31 日，XX高級人民法院XX號《民事裁定書》駁回了申請人禹細(xì)梅的再審請求。現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十六條、《人民檢察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則》第十九條、第二十九條的規(guī)定申請貴院申請再審檢察建議或抗訴。

請求事項：

依法提出再審檢察建議或抗訴。

申請民事監(jiān)督的具體法定情形：

《民事訴訟法》第二百一十六條、《人民檢察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則》第十九條、第二十九條。

事實和理由：

一二審判決和再審裁定在證據(jù)采信、事實認(rèn)定上避實就虛，完全無視申請人提供的具有證明效力的XX手寫清單及錄音、公證書及銷售合同和傭金合同等證據(jù)。相反，對于XX提供的沒有證據(jù)效力的單方口頭陳述予以采信并作為判案依據(jù)，嚴(yán)重違背證據(jù)裁判規(guī)則，導(dǎo)致認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明，適用法律完全錯誤。

第一、XX手寫清單及錄音以及XX對此的質(zhì)證意見充分證明了XX代表XX公司與XX對賬。其中支付給XX的工資220 萬元，其余均為經(jīng)雙方確認(rèn)后支付出去的費用。而工資屬于XX的勞務(wù)支出，并不存在退還。

第二、公證書及銷售合同和傭金合同充分證明XX與XX不存在法律關(guān)系，證明了XX除了給XX公司開拓業(yè)務(wù)，還給XX有限公司、XX科技有限公司等開拓業(yè)務(wù)。也充分反證了XX單方陳述的計算依據(jù)和計算比例均與事實嚴(yán)重不符。一二審法院適用法律錯誤。

第三、XX作為原告應(yīng)當(dāng)對自己的主張承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中，XX沒有提供任何具有證據(jù)效力的證據(jù)證明自己的主張，而法院偏聽偏信，嚴(yán)重違背舉證責(zé)任規(guī)則和證據(jù)裁判規(guī)則。

第四、XX違背誠信原則，先以民間借貸立案后，又以違約損失主張權(quán)利，后發(fā)回重審。發(fā)回重審后，XX又變更了新的訴求和事實與理由，與之前的案件性質(zhì)完全不同，應(yīng)當(dāng)視為新案件，此時，對于XX提出的管轄異議應(yīng)當(dāng)予以受理和審查。但一二審法院對此沒有受理和審查，屬于嚴(yán)重違反法律程序，明顯適用法律錯誤，應(yīng)當(dāng)

予以糾正！詳見《民事再審申請書》的事實與理由：

一、一二審民事判決所認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明。

（一）認(rèn)定申請人與被申請人之間構(gòu)成委托代理關(guān)系缺乏證據(jù)證明。一審和二審判決均認(rèn)定申請人作為第三人XX有限公司的唯一一名銷售員，認(rèn)定第三人XX有限公司所有業(yè)務(wù)均由申請人開拓。同時申請人以XX有限公司的名義進(jìn)行銷售，而非個人名義銷售。按照以上認(rèn)定事實，則本案所涉事務(wù)并非被申請人個人事務(wù)，而是第三人XX有限公司的公司事務(wù)，被申請人作為公司實際控制人，違反公司法法人獨立原則，支付申請人接受的開拓業(yè)務(wù)和勞務(wù)費用，并不能掩蓋其在本案中的行為本質(zhì)屬于公司行為，而非其個人行為。一審和二審判決因申請人接受的開拓業(yè)務(wù)和勞務(wù)費用為被申請人所支付，從而認(rèn)定申請人與被申請人之間構(gòu)成委托代理關(guān)系的做法沒有事實和法律依據(jù)，并缺乏證據(jù)證明（僅有被申請人的單方口頭陳述），且違反

《公司法》法人獨立原則。

（二）本案所涉被申請人向申請人支付的金額5128158 元的來源和歸屬缺乏證據(jù)證明。事實上，上述款項不是被申請人個人所有，而是第三人XX有限公司所有，如果XX的訴請成立，其身為國家公務(wù)員，會涉嫌巨額財產(chǎn)來源不明。

（三）一、二審判決認(rèn)定第三人XX有限公司的收入1111.16 萬元，凈收入242.87 萬元，及開拓業(yè)務(wù)開支為總銷售額的10%-15%，沒有真實合法有效的證據(jù)支持。公司的具體財務(wù)狀況應(yīng)當(dāng)由被申請人承擔(dān)舉證責(zé)任，而非在沒有證據(jù)支持的情況下，僅依據(jù)被申請人及第三人的一面之詞進(jìn)行認(rèn)定，明顯違背證據(jù)裁判規(guī)則，請求予以審計。

（四）判決再審申請人向被申請人返還2732808 元沒有事實和法律依據(jù)，且違背誠實信用原則。從常理來判斷，申請人在開拓和從事第三人XX有限公司的業(yè)務(wù)過程中，被申請人代表XX公司分三十幾次向申請人轉(zhuǎn)賬支付，每一次轉(zhuǎn)賬支付均是經(jīng)雙方結(jié)算，確認(rèn)無誤之后的自愿支付，系再審申請人已發(fā)生的業(yè)務(wù)開銷和勞務(wù)報酬，而非一審、二審判決認(rèn)定的“預(yù)付業(yè)務(wù)費用及報酬”。被申請人作為XX公司的法定代表人，代表XX公司轉(zhuǎn)賬，每次轉(zhuǎn)賬均是理性的，均是經(jīng)雙方結(jié)算確認(rèn)后，基于申請人對XX公司的業(yè)務(wù)開拓和所付出的勞務(wù)的確認(rèn)。業(yè)務(wù)開拓完成之后，支出的費用和報酬經(jīng)雙方確認(rèn)已履行完畢。

二、一二審民事判決適用法律確有錯誤。

（一）申請人與被申請人之間不存在法律關(guān)系。申請人與被申請人之間不存在委托代理關(guān)系，申請人代理的是XX公司的業(yè)務(wù)，委托方是XX公司而不是被申請人。XX公司的所有業(yè)務(wù)（不是XX個人業(yè)務(wù)）均是申請人開拓的，這一點雙方均無異議。申請人并沒有受被申請人個人的委托幫其個人代理過任何事情，關(guān)于這一點，被申請人沒有提供任何證據(jù)予以反駁，也未證明被申請人與申請人存在委托代理關(guān)系，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十一條，被申請人應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，事實上，被申請人轉(zhuǎn)賬給申請人也是基于XX公司的業(yè)務(wù)。再者，被申請人支付給申請人的資金來源沒有查清，被申請人身為國家工作人員，根據(jù)常理，其支付給申請人的資金并非其個人所有，而是第三人XX公司所有。綜合被申請人系第三人XX公司的實際控制人和法定代表人、申請人所代理的事歸屬于第三人XX公司及被申請人支付給申請人報酬和費用的來源判斷，申請人與第三人XX公司存在委托代理關(guān)系，與被申請人之間沒有委托代理關(guān)系。

（二）在程序方面，本案被二審法院發(fā)回重審后并沒有按原審案件及事實與理由重新審理，而是由被申請人變更法律關(guān)系及事實與理由后重新進(jìn)行審理。因被申請人在本案發(fā)回重審后變更了法律關(guān)系及事實與理由，應(yīng)當(dāng)視為新案件，應(yīng)當(dāng)審查申請人提出的管轄權(quán)異議，但一審法院對此不予審查，適用法律明顯錯誤。一審程序違法且XX在本案中沒有訴訟主體資格，二審法院對此也沒有糾正。XX首先以民間借貸起訴立案，之后，向XX主張違約損失400 萬元，二審法院裁定發(fā)回重審后，XX將違約損失400 萬元變更為返還預(yù)支的代理費400 萬元，同時對所依據(jù)的事實與理由與之前的完全不一致，應(yīng)當(dāng)視為新案件，申請人對此提出管轄異議后，一審法院未予審查屬于程序違法，且本案訴訟主體應(yīng)當(dāng)為公司而非XX個人，XX在本案中沒有訴訟主體資格，屬于不符合起訴條件的情形，即使立案也應(yīng)駁回起訴。一審二審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三十九條的規(guī)定判定對申請人的管轄權(quán)異議申請不予審查，生搬硬套，違背了立法原意，立法原意原本只是為了提高訴訟效率，而非損害當(dāng)事人權(quán)利。這種做法屬于一刀切的做法，本案重審中被申請人臨時變更訴訟請求導(dǎo)致法律關(guān)系發(fā)生變化，若不考慮特殊情況生硬使用不予審查管轄權(quán)異議申請的條款，今后會導(dǎo)致更多的惡意變更訴訟請求以規(guī)避管轄權(quán)異議的情況發(fā)生，相當(dāng)于變相剝奪了申請人在重審中被申請人變更訴訟請求后提出管轄權(quán)異議的權(quán)利，提供給被申請人濫用管轄權(quán)的機(jī)會。將不僅僅對本案產(chǎn)生影響，對整個司法體系也將產(chǎn)生不好的后果。司法實踐中，原告作為案件的啟動方，在起訴時往往會極力避免在被告住所地法院起訴，而選擇有利于自己的管轄法院，為此，管轄權(quán)異議制度尚未設(shè)立顯得格外有必要，通過給予被告異議的權(quán)利來平衡原告的起訴優(yōu)勢，在形式上體現(xiàn)了民事訴訟當(dāng)事人平等的基本原則。管轄作為民事訴訟制度的肇始環(huán)節(jié)，不僅是邁向?qū)嶓w正義的第一步，也是實現(xiàn)程序正義的第一步。管轄權(quán)異議制度作為管轄制度的程序性救濟(jì)措施，對保障當(dāng)事人訴權(quán)、保證管轄規(guī)則的正常運行和構(gòu)建程序正義有重要意義。懇請貴院對此進(jìn)行合理判斷。

綜上，申請人的申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十六條、《人民檢察院民事訴訟監(jiān)督規(guī)則》第十九條、二十九條的規(guī)定，為維護(hù)申請人之合法權(quán)益，特向貴院申請再審檢察建議或抗訴。

此致

XX人民檢察院

申請人：XX

2022 年10 月27 日

附：

1.本民事監(jiān)督申請書副本3 份

2.XX人民法院XX 號民事判決

3.XX人民法院XX 號民事判決

4.XX高級人民法院XX 號民事裁定書

5. 證據(jù)目錄及說明及證據(jù)材料復(fù)印件

6. 授權(quán)材料及身份證明

（14）管轄權(quán)異議申請書

管轄權(quán)異議申請書

申請人： XX

住所地：XX。

被申請人：XX公司

負(fù)責(zé)人：XX

注冊地址：XX

因貴院受理的被申請人訴申請人等其他三位被告一案，現(xiàn)申請人對被申請人的起訴提出的管轄權(quán)異議申請如下：

請求事項：

請求貴院依法將本案移送至有管轄權(quán)的XX人民法院審理。

事實與理由：

2022年9月13日，申請人收到貴院送達(dá)的起訴狀副本，依照民事訴訟法的規(guī)定，現(xiàn)提出管轄異議如下：

一、原告與答辯人（民事起訴狀被告1）之間系保險合同關(guān)系及債權(quán)債務(wù)關(guān)系。關(guān)于保險合同關(guān)系，保單載明爭議處理方式為訴訟，《民事訴訟法》第二十四條規(guī)定，因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄，即XX人民法院管轄或XX人民法院管轄；關(guān)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系，《民事訴訟法》第二十一條規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄，即XX人民法院管轄。

二、原告與被告2、3、4系合同關(guān)系，且合同中約定由XX人民法院管轄。

綜上，貴院對此案并無管轄權(quán)。申請人根據(jù)上述法律、司法解釋的規(guī)定，特向貴院提起管轄權(quán)異議，敬請貴院將該案移送至有管轄權(quán)的XX人民法院審理。

此致

XX人民法院

申請人：XX

申請日期：2022年9月23日

（15）房屋價格評估申請書

房屋價格評估申請書

申請人：XX有限公司，住所地XX

法定代表人：XX，總經(jīng)理。

被申請人：XX有限公司，住所地XX

法定代表人：XX，董事長。

申請事項：

請求法院按法定程序委托有資質(zhì)的評估公司評估位于XX房屋當(dāng)前的市場價。

事實與理由：

2022年8月19日，被申請人已就XX號建筑面積約1303.49平米的房屋買賣提起訴訟，XX區(qū)法院已立案，案號為XX號，申請人已就該涉案房屋的買賣提起反訴，訴請法院判決被申請人向申請人賠償預(yù)期可得利益損失（房屋差價損失）。為使法院查明事實，做出正確判決，申請人依法申請法院委托有資質(zhì)的評估公司評估位于XX（長房權(quán)證岳麓字第XX號）房屋當(dāng)前的市場價。

此致

XX民法院

申請人：XX有限公司

2022年9月16日

（16）類案檢索報告

一、類案的判斷標(biāo)準(zhǔn)

首先，將核心事實、法律關(guān)系及爭議法律問題作為基本識別要素。

核心事實：基本事實構(gòu)成要件層面相同或類似

法律關(guān)系：案由類似

爭議法律問題

二、類案檢索報告的制作

1類案檢索報告的構(gòu)成要素