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“陰陽合同”這一現(xiàn)象存在于社會的諸多領(lǐng)域。影視業(yè)中，明星為了偷稅漏稅而簽署“陰陽合同”已經(jīng)引發(fā)多輪社會熱議；在房屋買賣、建筑施工等場景下，也出現(xiàn)了大量有關(guān)“陰陽合同”的糾紛。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)域中，當(dāng)事人往往為了逃避國家稅收、降低交易成本、規(guī)避國家審批機關(guān)審批制度或者迫使公司的其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)，而惡意串通簽訂“陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同”，以期實現(xiàn)個人利益的最大化。本文擬對陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力進行分析，并以此為基礎(chǔ)提醒當(dāng)事人關(guān)注其中的風(fēng)險。 一 陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同概念  陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是指合同當(dāng)事人就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項訂立兩份及以上的內(nèi)容不相同的合同，一份對內(nèi)，一份對外，其中對外的一份并不是雙方真實的意思表示，當(dāng)事人之間并不據(jù)此執(zhí)行，該份合同只作對外公示、工商登記、納稅申報等用途；對內(nèi)的一份則是雙方真實意思表示。 “陰合同”在簽署時因系交易雙方真實意思表示，雙方也多據(jù)此實際履行，在無法定無效事由的情況下，司法實踐中普遍認定該合同為有效合同。 二 “陽合同”的法律效力 在司法實踐中，“陽合同”的效力問題應(yīng)區(qū)分具體情形，有“無效說”和“部分無效說”。 （一）無效說 案例： 【基本事實】A公司與B公司的股東C簽訂了《70%股權(quán)買賣協(xié)議》、與B公司的股東D簽訂了《30%股權(quán)買賣協(xié)議》（所涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額共計港幣11.56億元）。由于香港聯(lián)交所禁止反向收購且中國大陸對境內(nèi)主體對外投資須經(jīng)嚴(yán)格的審批，為規(guī)避商務(wù)部審查、避稅，A公司與B公司的相關(guān)人員又另行簽訂了一份虛假的《0.89億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。商務(wù)部根據(jù)該《0.89億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》批復(fù)同意該項交易。后B公司的股東C與B公司的股東D向法院起訴請求確認《0.89億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效，并且主張《11.56億股權(quán)買賣協(xié)議》因迄今從未進行申報、沒有取得商務(wù)部的批準(zhǔn)，也已經(jīng)失效而不再具有任何效力。 【法院觀點】法院認為，商務(wù)部等部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（2006）》對“股權(quán)并購”的文件申報與程序有更嚴(yán)格的要求。當(dāng)事人串通簽訂《0.89億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，目的是規(guī)避必要的較為嚴(yán)格的行政審批要求，破壞了國家對外商投資、對外投資的監(jiān)管秩序和外匯管理秩序，屬于雙方惡意串通，損害國家利益；也屬于以合法形式掩蓋規(guī)避更嚴(yán)格審批要求的非法目的，應(yīng)依照《合同法》第五十二條第二項、第三項的規(guī)定，認定《0.89億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效。[1] 本案亮點是最高院對未獲商務(wù)部審批但已實際履行多年的“陰合同”法律效力的闡述?！啊?1.56億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》本身雖未獲得商務(wù)部審批，但商務(wù)部考慮到案涉股權(quán)交易已經(jīng)實際履行十余年，出于對公共利益的考慮，未撤銷對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的《批復(fù)》及《批準(zhǔn)證書》。且結(jié)合當(dāng)事人的實際履約行為，可以看出各方當(dāng)事人對于《11.56億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有效成立這一前提是認可的，否則也不會產(chǎn)生當(dāng)事人關(guān)于協(xié)議是否失效的爭議。故《11.56億股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并不存在失效的情形?！?/span>[2] 2.因雙方通謀實施的虛偽意思表示而無效。 （二）部分無效說 在昆明安寧某昌物資經(jīng)貿(mào)集團有限公司與香格里拉縣某峰礦業(yè)有限責(zé)任公司等企業(yè)出售合同糾紛二審民事判決書中[5]，當(dāng)事人簽訂了兩份價格條款差異較大的合同，并以價格較低的合同進行報稅。最高院認為，從本案雙方當(dāng)事人簽訂的《整體收購博峰公司協(xié)議》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及相關(guān)補充協(xié)議內(nèi)容看，雙方當(dāng)事人的真實意思系轉(zhuǎn)讓某峰公司的全部股權(quán)，某昌公司因此取得某峰公司及其全部資產(chǎn)的控制權(quán)。包括屬于無形資產(chǎn)的探礦權(quán)。如果依照國家稅收管理規(guī)定，當(dāng)事人的轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)繳納相關(guān)稅費而未繳納，其屬于行政處罰調(diào)整的范圍，并不導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓協(xié)議的無效。 筆者贊同在此情況下“陽合同”部分無效的觀點。首先，《民法典》第一百五十六條規(guī)定了民事法律行為部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。再次，實務(wù)中往往出現(xiàn)合同的一方當(dāng)事人在簽署陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后主張“陽合同”無效的現(xiàn)象，并以此為借口違約或者逃避履行合同義務(wù)，給合同的另一方當(dāng)事人帶來了交易安全的風(fēng)險，也帶來了涉訴的麻煩。在此情況下，如果認定“陽合同”中除價格條款外的其他條款有效，則已經(jīng)進行的工商登記不必撤銷，這更符合市場經(jīng)濟鼓勵交易、保護交易安全的精神，也尊重了當(dāng)事人的意思表示。最后，關(guān)于當(dāng)事人用“陽合同”逃稅的行為，可以由稅務(wù)部門對其進行行政處罰甚至追究其刑事責(zé)任。 三 陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的其他法律風(fēng)險 （一）稅務(wù)繳納問題 （二）行政管理責(zé)任 《稅收征收管理法》第63條：納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。扣繳義務(wù)人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 《稅收征收管理法》第69條：扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收而不收稅款的，由稅務(wù)機關(guān)向納稅人追繳稅款，對扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款百分之五十以上三倍以下的罰款。 《稅收征收管理法》第70條：納稅人、扣繳義務(wù)人逃避、拒絕或者以其他方式阻撓稅務(wù)機關(guān)檢查的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令改正，可以處一萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處一萬元以上五萬元以下的罰款。 （三）刑事犯罪 《刑法》第201條【逃稅罪】：納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。扣繳義務(wù)人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，依照前款的規(guī)定處罰。對多次實施前兩款行為，未經(jīng)處理的，按照累計數(shù)額計算。有第一款行為，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法下達追繳通知后，補繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責(zé)任；但是，五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機關(guān)給予二次以上行政處罰的除外。 《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第57條：逃避繳納稅款，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款，數(shù)額在五萬元以上并且占各稅種應(yīng)納稅總額百分之十以上，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法下達追繳通知后，不補繳應(yīng)納稅款、不繳納滯納金或者不接受行政處罰的；（二）納稅人五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機關(guān)給予二次以上行政處罰，又逃避繳納稅款，數(shù)額在五萬元以上并且占各稅種應(yīng)納稅總額百分之十以上的；（三）扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額在五萬元以上的。納稅人在公安機關(guān)立案后再補繳應(yīng)納稅款、繳納滯納金或者接受行政處罰的，不影響刑事責(zé)任的追究。 （四）資本運作隱患 如果當(dāng)事人因簽署陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同受到行政處罰或刑事追究、被處罰的對象是擬上市的公司本身，或者是公司的控股股東、實際控制人、監(jiān)事和高級管理人員時，則會產(chǎn)生公司職員的任職資格問題以至于引發(fā)公司的合規(guī)性問題。如果公司對以低價外觀表現(xiàn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為難以進行合理解釋的話，尤其是不能將實際履行的“陰合同”公開的話，則可能面臨主管機關(guān)認為其公司存在股權(quán)代持、股權(quán)糾紛或潛在糾紛等影響股權(quán)清晰、穩(wěn)定性的問題，進而對該公司后續(xù)資本運作的申報不予審批，阻礙公司上市或上市公司的重大資產(chǎn)重組等事項的完成。 四 律師建議 （一）進行合法的稅務(wù)籌劃 隨著稅收征管體制的改革，稅務(wù)機關(guān)可以更容易地發(fā)現(xiàn)納稅人的逃稅行為。因此，企業(yè)不應(yīng)存在僥幸心理、要在稅收法律法規(guī)的框架下進行合法、合理的稅務(wù)籌劃，依法合規(guī)降低稅收成本，保障交易的安全性。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，依據(jù)法律規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方是納稅義務(wù)人，也是代扣代繳義務(wù)人。為了交易的安全，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方最好避免通過簽訂陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、以表面降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的方式來少繳稅款，可以通過增加股權(quán)原值從而降低個稅金額等合法的形式來降低其所需承擔(dān)的稅賦。 （二）做好證據(jù)的留存工作 法律上保護真實交易價格意思需要證據(jù)的支撐，如果缺乏有效的證據(jù)，法律上的認定可能與現(xiàn)實中的事實存在巨大的反差。實踐中載明真實股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的協(xié)議往往形成時間在前，備案登記的協(xié)議往往形成時間在后，因此備案協(xié)議中的股權(quán)價款極有可能被法院推定是雙方對原股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的修正，對當(dāng)事人而言具有極大的涉訴風(fēng)險。建議當(dāng)事人制作備忘錄、會議紀(jì)要或補充協(xié)議，保留股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付憑證等能夠證明雙方真實股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款情況的相關(guān)證據(jù)，明確各個版本股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之間的效力順序，并說明如此辦理的原因，以免日后因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行發(fā)生爭議。 五 小結(jié) 股權(quán)交易當(dāng)事人，特別是公司控股股東、實際控制人，應(yīng)具備一定的戰(zhàn)略前瞻性。在進行股權(quán)交易、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時要盡可能提前規(guī)劃好后續(xù)重要運作事項、規(guī)避陰陽股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的可能法律風(fēng)險，減少不必要的糾紛，在法律允許的范圍內(nèi)實現(xiàn)利益最大化。 【完】  裴紅娜 律師 | 北京 業(yè)務(wù)領(lǐng)域為民商事訴訟，擅長處理公司法、知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域疑難復(fù)雜案件。 |
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