王毅 蔣文俊 尚世鳴 何廷財 鐘曉依云 黃文歡

隨著A股注冊制改革的深入、退市制度的全面推行，我國資本市場在動態(tài)平衡當(dāng)中活躍發(fā)展，在“不進(jìn)則退”的市場背景下，被“并購”成為一些上市公司更好的選擇。根據(jù)萬得“上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)讓觀察”的統(tǒng)計，在2016年至2021年期間，上市公司公告控制權(quán)交易的項目由2016年的63家穩(wěn)步增長到2021年的220家（如下圖所示）。在上市公司控制權(quán)收購交易的大潮中，由于不同類型的項目可能涉及到不同條線的監(jiān)管（包括但不限于境內(nèi)證券監(jiān)管、境外證券監(jiān)管、國資監(jiān)管、外資監(jiān)管、反壟斷審查等），結(jié)合我們近期參與的數(shù)家上市公司控制權(quán)收購交易的經(jīng)驗和心得，我們嘗試將我們在各類項目中所積累的一些經(jīng)驗和理解進(jìn)行整理，以供市場參考。

本文中，我們主要想介紹以下我們在幾個方面的經(jīng)驗和理解：

一、上市公司控制權(quán)收購的主要交易流程

二、一般交易中的主要關(guān)注要點

三、特別關(guān)注事項

一、上市公司控制權(quán)收購的主要交易流程

（一）前期工作

一般而言，收購人在準(zhǔn)備階段，需要完成下列事項：選擇擬收購的上市公司、初步論證交易方案、接觸乃至于在此階段即聘請財務(wù)顧問、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)（如涉及到境外上市公司收購境內(nèi)A股上市公司，還會涉及到接觸并聘請境外交易顧問）、知情的各方就收購事項簽署保密協(xié)議、內(nèi)幕信息知情人表格等；實踐當(dāng)中，在此階段較少會簽署實質(zhì)性的交易文件，但不排除會形成交易方案或大致的交易框架。根據(jù)收購人在本領(lǐng)域的項目經(jīng)驗積累以及與標(biāo)的上市公司的具體溝通情況，上述準(zhǔn)備階段的工作內(nèi)容和順序需要根據(jù)情況進(jìn)行安排。

實踐中，如果收購人基于特別的目的實施本次交易（例如實施管理層收購），一般還需要組建特殊并購實體（例如專項并購基金），如此需要收購人先行聘請具有資本市場業(yè)務(wù)經(jīng)驗的中介機(jī)構(gòu)協(xié)助設(shè)立特殊并購實體?？紤]該等收購人的特殊性，需要結(jié)合后續(xù)監(jiān)管潛在問詢問題實施前期的準(zhǔn)備工作，包括上市公司未來實際控制人的設(shè)置及其合理性、并購實體其他投資人的組成及并購實體內(nèi)部的治理安排、基金管理人的登記及基金的備案、資金的調(diào)集等，避免前期考慮不到位導(dǎo)致形成后期實施交易的障礙、出現(xiàn)將收購人架構(gòu)推倒重來甚至項目最終放棄的問題。

（二）聘用交易顧問團(tuán)隊

收購人在收購過程中，收購人需聘請財務(wù)顧問承擔(dān)交易方案論證、財務(wù)盡調(diào)、權(quán)益變動文件的撰寫、公司估值測算、出具財務(wù)顧問核查意見等工作；收購人的法律顧問參與交易方案的論證（包括收購人架構(gòu)的設(shè)置）、負(fù)責(zé)法律盡職調(diào)查、協(xié)助收購人與交易對方進(jìn)行談判、撰寫/修訂/定稿交易文件、主導(dǎo)反壟斷申報及其他相關(guān)行政程序（如適用）等工作。如果涉及到收購人為境外上市公司的情形，則需要聘請境外律師（一般而言還可能包括財務(wù)顧問）從境外上市公司監(jiān)管的角度參與本次交易；如果涉及國有資產(chǎn)評估核準(zhǔn)/備案的情形，收購人/標(biāo)的公司還需聘請審計師和評估師出具相關(guān)的審計報告和評估報告，律師出具必要的法律意見書等。

（三）盡職調(diào)查及停牌

針對上市公司的控制權(quán)收購，收購人和中介機(jī)構(gòu)不僅需要對上市公司自身進(jìn)行盡職調(diào)查，也需要對交易對方、收購人本身進(jìn)行盡職調(diào)查。

針對上市公司的盡職調(diào)查，一般而言，上市公司已在財務(wù)、法律、業(yè)務(wù)等方面披露達(dá)到披露標(biāo)準(zhǔn)的事項，但仍可能存在披露的信息不能真實、完整、準(zhǔn)確反映上市公司實際狀況的情況。就上市公司控制權(quán)收購而言，除通過盡職調(diào)查判斷其公開披露的信息是否存在欺詐、重大遺漏和誤導(dǎo)等，亦需要對上市公司尚未披露的信息進(jìn)行一定程度的調(diào)查。此外，盡職調(diào)查為上市公司控制權(quán)收購是否符合收購人的商業(yè)目的、為交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計、收購后的運營規(guī)劃安排提供判斷的依據(jù)。盡職調(diào)查使收購人對標(biāo)的公司的財務(wù)、法律、業(yè)務(wù)等合規(guī)狀況及估值、擬議的收購價格、條件等有更為清晰的判斷，從而達(dá)到?jīng)Q策是否收購標(biāo)的上市公司控制權(quán)的目的。

對收購人的盡職調(diào)查，需確認(rèn)收購人是否存在《上市公司收購管理辦法》（簡稱“《收購管理辦法》”）規(guī)定的下列情形：（一）收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；（二）收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；（三）收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為；（四）收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。收購人如有上述情形之一的，不得收購上市公司。此外，若考慮定向增發(fā)作為交易方案的，需考慮賣方作為定向增發(fā)認(rèn)購主體的資格及條件 。

對擬收購股份的盡職調(diào)查，主要需關(guān)注標(biāo)的股份是否能夠依法轉(zhuǎn)讓，對股份轉(zhuǎn)讓的障礙主要來自于股份質(zhì)押和凍結(jié)或標(biāo)的股份尚在限售期間。若標(biāo)的股份存在股份質(zhì)押和凍結(jié)等權(quán)利負(fù)擔(dān)，股份質(zhì)押凍結(jié)的情況、原因、風(fēng)險、解除安排等問題較可能會引起監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)注。更重要的是，標(biāo)的股份的權(quán)利負(fù)擔(dān)會影響其順利交割。據(jù)此，收購人應(yīng)對標(biāo)的股份的質(zhì)押和凍結(jié)情況進(jìn)行詳細(xì)及全面核查，合理安排解除質(zhì)押或凍結(jié)，防止后續(xù)對股份交割造成障礙。由于法律、法規(guī)的相關(guān)要求，上市公司股東、實際控制人、持有上市公司股份的董事和高級管理人員往往會出具各類股份的限售承諾，法規(guī)要求其嚴(yán)格履行其作出的公開聲明和各項承諾。根據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定 ，收購人成為上市公司新的實際控制人時，如原實際控制人承諾的相關(guān)事項未履行完畢，相關(guān)承諾義務(wù)應(yīng)予以履行或由收購人予以承接，相關(guān)事項應(yīng)在收購報告書或權(quán)益變動報告書中明確披露，控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易需選擇符合此前限售承諾的方案。據(jù)此，收購人需調(diào)查標(biāo)的股份是否處于可合法轉(zhuǎn)讓的狀態(tài)，根據(jù)實際情況制定相應(yīng)的交易方案以滿足監(jiān)管要求并順利完成交割。另外，收購人需要對上市公司股東間的關(guān)聯(lián)關(guān)系、一致行動協(xié)議等其他特殊協(xié)議安排進(jìn)行詳細(xì)核查，需確認(rèn)收購?fù)瓿珊螅渌蓶|不存在危及收購人的控制地位相關(guān)的特殊的協(xié)議安排。

盡職調(diào)查結(jié)束后，進(jìn)入交易文件磋商階段，此階段需考慮停牌要求，確需公司申請停牌的，可以申請停牌不超過2個交易日，并依規(guī)履行信息披露義務(wù)。確有必要的，可以延長至5個交易日。

除上述盡職調(diào)查先于交易文件簽署的情況外，因為賣方市場導(dǎo)致的原因、避免保密不到位問題等，買方需要在進(jìn)行盡職調(diào)查前根據(jù)對上市公司基本情況的了解，與賣方簽署交易文件，之后再行盡職調(diào)查。該等模式下，一般會在談判交易方案前安排停牌，公告后再進(jìn)行盡調(diào)，但盡調(diào)的結(jié)果可能會導(dǎo)致交易方案和交易對價的調(diào)整，使得交易的推進(jìn)處于更強(qiáng)的不確定性之中，交易雙方面臨更大的監(jiān)管壓力和市場壓力。

（四）交易實施階段

下述事項在交易實施階段需特別注意：國資主管部門審批、行業(yè)主管部門審批、反壟斷審查、交易所關(guān)注及審核（若適用）、證監(jiān)會注冊或核準(zhǔn)（若適用）；

1、國資管理特殊規(guī)則

收購上市公司控制權(quán)涉及的國資管理特殊規(guī)則主要是國資審批程序、交易標(biāo)的定價兩個方面；

如國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購上市公司發(fā)行股票導(dǎo)致上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，需由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國有股東收購上市公司控股權(quán)的，需要聘請財務(wù)顧問對上市公司出具盡職調(diào)查報告和估值報告 。

國有股東間接收購上市公司的，需對擬收購的非上市公司標(biāo)的股權(quán)聘請有資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估，以經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案的資產(chǎn)評估結(jié)果作為定價依據(jù)。

2、行業(yè)主管部門批準(zhǔn)

根據(jù)《收購管理辦法》的規(guī)定，上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動涉及國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準(zhǔn)入等事項，需要取得國家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在取得批準(zhǔn)后進(jìn)行。相關(guān)交易需根據(jù)標(biāo)的公司的行業(yè)情況及具體安排來判斷是否需取得行業(yè)主管的審批同意。

3、反壟斷審查

根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》（簡稱“《反壟斷法》”）、《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定：經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)的，屬于經(jīng)營者集中；若一項經(jīng)營者集中的交易中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣，并且參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣或參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，則經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向反壟斷局申報，未完成申報的不得實施集中。

在收購上市公司股份并取得控制權(quán)的案例中，如收購人和標(biāo)的公司體量較大，很可能觸發(fā)上述申報要求。根據(jù)上述規(guī)定，未完成申報的不得實施集中。為符合上述反壟斷的規(guī)定，部分案例的交易雙方選擇將交易所涉及之經(jīng)營者集中申報以通過國家市場監(jiān)督管理總局反壟斷局反壟斷審查或取得不予立案的決定作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效條件或交割的前提條件。

如收購行為分步完成，即存在多個關(guān)聯(lián)方參與、各項交易依次展開和履行等情況的，交易間如相互依存且交易目的一致，且最終由同一經(jīng)營者及關(guān)聯(lián)方取得控制權(quán)，可能被商務(wù)部們認(rèn)定為符合《反壟斷法》第二十五條的規(guī)定，屬于經(jīng)營者集中，該種情形如在實施之前未向商務(wù)部們申報的，根據(jù)《反壟斷法》第二十六條，將構(gòu)成未依法申報違法實施的經(jīng)營者集中 。

4、交易所問詢及確認(rèn)

以協(xié)議轉(zhuǎn)讓或者要約收購的方式進(jìn)行收購的，收購人需將交易相關(guān)材料提交給交易所，交易所對審查通過符合條件的交易，出具確認(rèn)意見；

就收購交易當(dāng)中的交易所問詢事宜，交易所的關(guān)注重點通常包括以下幾個方面（通常以“關(guān)注函”的形式下發(fā)相應(yīng)的問題）：

1) 收購資金來源：是否具有收購實力、來源是否合法；

2) 上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過去兩年內(nèi)是否與收購人及其近親屬以及其關(guān)聯(lián)方存在資金、業(yè)務(wù)往來，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向收購人利益輸送行為；

3) 收購人、一致行動人及其控股股東、實際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；存在同業(yè)競爭或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，是否已做出相應(yīng)的安排，確保投資者、一致行動人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性；

4) 收購人及其一致行動人取得上市公司控制權(quán)而未按照本辦法的規(guī)定聘請財務(wù)顧問，規(guī)避法定程序和義務(wù)，變相進(jìn)行上市公司的收購；

5) 交易的標(biāo)的股權(quán)如存在股份質(zhì)押的，股份解除質(zhì)押、凍結(jié)的相關(guān)安排，相關(guān)股份的過戶是否存在實質(zhì)性障礙。

5、中登結(jié)算登記手續(xù)

在交易雙方取得交易所出具的確認(rèn)函或其他同意本次股份轉(zhuǎn)讓的書面文件后，需要進(jìn)一步完成目標(biāo)股份在中國證券登記結(jié)算有限公司過戶登記手續(xù)。至此，協(xié)議轉(zhuǎn)讓/大宗交易方式下的標(biāo)的股份轉(zhuǎn)讓至收購人名下。

6、其他必要流程

若上市公司控制權(quán)交易涉及到上市公司定向增發(fā)，則一般在公告交易方案的同時披露上市公司定向增發(fā)的方案，并按照定向增發(fā)相關(guān)規(guī)則實施本次交易。根據(jù)《上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則》等規(guī)則的規(guī)定，通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者，可以按照鎖價發(fā)行安排，且相應(yīng)定價價格可以為定價基準(zhǔn)日所確定的股票交易均價的八折，因此定向增發(fā)也成為上市公司控制權(quán)交易中的重要工具之一。

二、一般交易中的主要關(guān)注要點

（一）交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計

根據(jù)《收購管理辦法》的規(guī)定，收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。收購人包括投資者及與其一致行動的其他人。

實踐中常見的交易結(jié)構(gòu)包括：單純協(xié)議轉(zhuǎn)讓、協(xié)議轉(zhuǎn)讓 表決權(quán)委托、協(xié)議轉(zhuǎn)讓 定向增發(fā)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓 表決權(quán)委托 定向增發(fā)、間接收購、要約收購等。交易結(jié)構(gòu)設(shè)計中，需考慮賣方，包括上市公司股東、實際控制人、持有上市公司股份的董事和高級管理人員在內(nèi)的鎖定期問題（詳見盡職調(diào)查部分分析）。

根據(jù)我們的經(jīng)驗和了解，目前證券監(jiān)管部門針對協(xié)議轉(zhuǎn)讓、表決權(quán)委托/一致行動/部分或全部表決權(quán)放棄及定向增發(fā)等交易工具的結(jié)合采用方面，存在著一定的監(jiān)管態(tài)度的變動性和不確定性。實踐中需要收購人與中介機(jī)構(gòu)提前做好相應(yīng)研究，本著尊重監(jiān)管和市場的精神且不損害上市公司及中小股東利益的原則，結(jié)合標(biāo)的上市公司情況、本次收購方案的諸多情況綜合研究確認(rèn)，并在過程中保持與監(jiān)管的溝通。

1、協(xié)議轉(zhuǎn)讓

協(xié)議收購是指收購人與上市公司股東（主要是持股比例較大的股東）私下達(dá)成協(xié)議，在證券交易場所之外交易的形式收購其所持有的上市公司股份并進(jìn)而實現(xiàn)控制上市公司的收購方式。協(xié)議收購在收購數(shù)量、收購價格、交割條件等方面具有一定靈活性。采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，單個受讓方的受讓比例不得低于上市公司總股本的5%。

2、表決權(quán)委托

實踐操作中，由于標(biāo)的股份可能存在各種轉(zhuǎn)讓限制（詳見盡職調(diào)查部分分析），所以出現(xiàn)原控股股東向收購人委托表決權(quán)的情形，目的是使收購人在實際取得股份所有權(quán)之前，盡早完成對上市公司的控制。一般來說，表決權(quán)委托為過渡性的替代措施，收購人會通過各種方式進(jìn)一步增持股份從而鞏固對上市公司的控制權(quán)。

3、定向增發(fā)

收購人同時實施定向增發(fā)和其他收購方式取得上市公司控制權(quán)的案例相對較多。除上述情況外，通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、表決權(quán)委托等程序取得控制權(quán)先于定向增發(fā)完成的情況也較為常見；僅通過定向增發(fā)取得控制權(quán)的案例中，收購人通常在定向增發(fā)前已經(jīng)持有一定的股份，定向增發(fā)屬于繼續(xù)增持股份并取得控制權(quán)的手段。

4、間接收購

間接收購是指收購人在形式上沒有直接成為上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或取得上市公司股東的控制權(quán)，間接取得上市公司控制權(quán)的收購方式。間接收購的優(yōu)勢在于操作方式具有較大靈活性，信息披露、交易所確認(rèn)、過戶程序等要求上相對簡易。

5、要約收購

要約收購是指收購人向上市公司的全體股東發(fā)出意向公告，以明確而統(tǒng)一的條件通過場內(nèi)交易收購其持有的全部或部分上市公司股份。與二級市場交易類似，要約收購?fù)瑯邮苤朴诹魍ü傻臄?shù)量、價格、程序等問題，與協(xié)議收購相比，要約收購要經(jīng)過較多的環(huán)節(jié)，操作程序比較繁瑣，收購人的收購成本較高，但其優(yōu)勢在于所有股東是在平等獲取信息的基礎(chǔ)上自主做出選擇，有利于防止內(nèi)幕交易和保障中小股東的利益。此外，協(xié)議收購適用于上市公司股權(quán)分布較為集中的情形，若股權(quán)較為分散、股價偏低，也可以采用要約收購的方式。

無論采取何種收購方式，除符合免除發(fā)出要約的情況外 ，收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約（即強(qiáng)制要約收購）。

上述交易結(jié)構(gòu)參考案例如下：

（二）收購資金來源

一般來說，上市公司控制權(quán)收購資金來源的主要關(guān)注點為收購人是否有資金實力進(jìn)行收購、收購資金來源及其合法性、收購資金是否來源于關(guān)聯(lián)方等等。近年來，采用合伙企業(yè)形式收購上市公司控制權(quán)的情況有所增加，能使規(guī)模和資金實力有限但行業(yè)經(jīng)驗豐富的投資機(jī)構(gòu)更有效利用資金資源，更好地實現(xiàn)收購控制權(quán)的目的，該種方式亦逐漸成為國有資本參與上市公司控制權(quán)收購的常見手段。

此外，銀行并購貸款也是收購資金來源的一種，其優(yōu)勢在于資金利率相對較低、還款期限較長、還款計劃穩(wěn)定，但不足之處就是面臨著嚴(yán)格的外部監(jiān)管及行業(yè)限制。近期案例中，亦有公司披露了使用定向可轉(zhuǎn)債作為收購資金來源。相對于現(xiàn)金支付、股份支付而言，該等方案推后了現(xiàn)金或股份的兌現(xiàn)時間，交易對手可以根據(jù)未來股價情況進(jìn)行選擇，靈活的交易方式和條款設(shè)計可以降低交易風(fēng)險和交易成本，提高交易效率。近期案例如華盈投資收購嶺南股份、恒裕資本收購華聯(lián)控股（間接通過收購其控股股東華聯(lián)集團(tuán)股份）股份等。

（三）信息披露

上市公司控制權(quán)變動將對經(jīng)營管理決策和投資者利益造成影響，因此相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定了相應(yīng)階段的信息披露義務(wù)。對于協(xié)議收購、要約收購、間接收購等不同方式，法律法規(guī)有不同的信息披露要求。《上市公司信息披露管理辦法》及相關(guān)披露規(guī)則要求實際控制人及其一致行動人應(yīng)當(dāng)及時、準(zhǔn)確地告知上市公司是否存在擬發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并配合做好信息披露工作，在準(zhǔn)備階段，如董事會或者監(jiān)事會就該重大事件形成決議時、有關(guān)各方就該重大事件簽署意向書或者協(xié)議時或董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)生時（孰早），上市公司需履行披露義務(wù) 。

信息披露工作在上市公司控制權(quán)收購交易中至關(guān)重要（詳細(xì)內(nèi)容請參見君合法律評論同系列文章），不當(dāng)?shù)谋Ｃ軝C(jī)制及信息披露安排很可能導(dǎo)致交易功虧一簣，因此需要格外重視。

三、特別關(guān)注事項

（一）換股收購

從規(guī)則層面上看，根據(jù)《收購管理辦法》，收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購上市公司的價款。收購人以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價款的，必須同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細(xì)披露相關(guān)證券的保管、送達(dá)被收購公司股東的方式和程序安排，即上市公司證券或未上市公司證券均可用作支付收購價款。相關(guān)案例如上海萊士向西班牙上市公司Grifols. S. A.發(fā)行股份，以購買Grifols Diagnostic Solutions Inc. 45%股權(quán)的交易、君實生物換股并購眾合醫(yī)藥等。

（二）外資收購

我國規(guī)范外國投資者對A股上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的規(guī)定主要為《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（2015年修正）》，根據(jù)該辦法，除需符合法律法規(guī)對外商投資在行業(yè)、領(lǐng)域方面的要求外，其他主要要求如下：1、外國投資者對A股上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資需經(jīng)過商務(wù)部的審批；2、首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的百分之十；3、取得的股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)尚在征求意見過程當(dāng)中的《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法(修訂草案公開征求意見稿)》（“《征求意見稿》”），商務(wù)部審批的要求根據(jù)《外商投資法》《外商投資信息報告辦法》等相關(guān)規(guī)定，修改為“對外國投資者及上市公司履行外商投資信息報告義務(wù)的情況實施監(jiān)督檢查”；對取得股份比例的要求修改為外國投資者采用要約收購、協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的收購，收購比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的百分之五；在鎖定期方面修改為：外國投資者取得的上市公司A股股份12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！墩髑笠庖姼濉冯m然尚未正式頒布，但根據(jù)近期案例走向，但已經(jīng)可以看到較多參照《征求意見稿》設(shè)計的交易。相關(guān)案例如LAL 公司（注冊地在香港的公司）收購科華生物（002022）、奇耐亞太（注冊地在香港的公司）收購魯陽節(jié)能（002088）。

（三）國資收購后的遷址問題

國資收購上市公司控股權(quán)后，大多數(shù)都有變更注冊地的訴求。收購人變更上市公司注冊地的好處比較明顯，例如對于遷入地而言，一個地區(qū)上市公司的數(shù)量與經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度成正比，同時能促進(jìn)產(chǎn)業(yè)協(xié)同發(fā)展，由于稅收管轄范圍為工商注冊地轄區(qū)內(nèi)企業(yè)，遷入上市公司能明顯增加當(dāng)?shù)囟愂?，也增加地方政府政績。目前A股的證券監(jiān)管還是注冊地屬地原則，遷址可便利與所屬證監(jiān)局的溝通等。對于遷出地，即會產(chǎn)生對應(yīng)的負(fù)面影響，如資本市場形象和地位下降、稅收減少、政府補(bǔ)助返還等問題，上述原因即會成為上市公司遷址的障礙。目前市場上較為常見的折中辦法為延遲遷址、子公司設(shè)立地為收購人所在地、原注冊地的生產(chǎn)經(jīng)營不發(fā)生變化，在收購人所在地新增投資等方式。

1. 第三十七條　非公開發(fā)行股票的特定對象應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

　　（一）特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件；

　?。ǘ┌l(fā)行對象不超過三十五名。

　　發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)遵守國家的相關(guān)規(guī)定。

2.《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司及其相關(guān)承諾》

3.《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》

4. 商務(wù)部行政處罰決定書（商法函[2017]206號）

5.《收購管理辦法》第六章