前言當前，受疫情沖擊，大部分企業(yè)營業(yè)額下降，現(xiàn)金流緊缺，商業(yè)融資渠道不暢。在此情勢下，加強應收賬款的催收，為企業(yè)生存發(fā)展延續(xù)血脈，是部分企業(yè)危機管理中的重點?！皞D(zhuǎn)股”作為債務重組的可行手段，可變相實現(xiàn)債權(quán)，以謀取更多的商業(yè)合作與發(fā)展契機；對債權(quán)人而言，以債權(quán)置換股權(quán)，參與債務人公司經(jīng)營管理或謀求更多的商業(yè)合作機會，可借勢實現(xiàn)商業(yè)并購目的，優(yōu)化投資配比；對債務人而言，可減輕債務及利息負擔，優(yōu)化資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，同時也可引入外部投資方增信，提高資金周轉(zhuǎn)的靈活度?；谏鲜鰞?yōu)勢，“債轉(zhuǎn)股”作為并購重組的一種特殊方式，不失為債務追償征途中的一股“清流”。 本文將從前提、實操要點及視角延伸等層面簡要梳理“債轉(zhuǎn)股”的主要模式。 股東對外負債——股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以股償債該種模式是指，在公司股東不能清償債務的情況下,將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人折抵債務，由債權(quán)人以債權(quán)作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓支付對價的方式完成并購的模式。在該模式下，公司的注冊資本金不變,僅進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓及股東變更。 例如：A公司注冊資本為300萬元,甲、乙公司各出資150萬元，各占50%持股比例，丙公司對乙公司擁有債權(quán)75萬元。經(jīng)乙公司與丙公司協(xié)商，將乙公司持有的25%股權(quán)以75萬元的對價轉(zhuǎn)讓給丙公司用于抵償?shù)阮~債務，同時該交易征得甲公司同意。交易完成后,A公司注冊資本不變，仍為300萬元,甲公司持股150萬元，占股50%，乙公司和丙公司各持股75萬元，分別占股25%。  前提條件 （1） 并購方享有被并購公司一方股東合法、到期債權(quán)； （2） 被并購公司一方股東合法持有公司股權(quán)，且股權(quán)可自由流轉(zhuǎn)； （3） 被并購公司具備持續(xù)經(jīng)營能力，在后續(xù)經(jīng)營中可實現(xiàn)公司盈利； （4） 被并購公司股權(quán)具備一定市場價值，“債轉(zhuǎn)股”的相應股權(quán)比例足以覆蓋債權(quán)價值； （5） 被并購公司其他股東同意放棄優(yōu)先購買權(quán)（如公司章程另有規(guī)定，須其他股東同意方可進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，按章程規(guī)定辦理）。 實操要點 （1） 由債權(quán)人對被并購公司進行全面盡職調(diào)查及股權(quán)價值評估，核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價； （2） 債務人股東與債權(quán)人進行債務對賬，形成書面對賬文件，以明晰債權(quán)債務信息，便于后續(xù)的程序決策與施行； （3） 鎖定債轉(zhuǎn)股金額及持股比例，簽署完備的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（詳見本專欄前序系列文章—股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議），以防范或存風險，明確“債權(quán)作為股權(quán) 轉(zhuǎn)讓支付對價”等主要內(nèi)容； （4） 按照法律、公司章程規(guī)定履行公司內(nèi)部決策程序，形成有效《股東會決議》等文件； （5） 及時進行工商變更登記，并更新股東名冊； （6） 根據(jù)交易模式及交易合同約定，完成對被并購公司管理權(quán)交割或監(jiān)管設(shè)立。 公司對外負債——債轉(zhuǎn)股，增資擴股該種模式是指，被并購公司對外負債，由債權(quán)人對被并購公司(債務人)所享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷ζ涔镜墓杀就顿Y,增加公司的注冊資本，完成被并購公司對外負債的清償及債權(quán)人的對外并購，在該模式下，需增加公司注冊資本。 例如：甲公司擁有對A公司的債權(quán)100萬元,A公司注冊資本為100萬元,A公司股東為乙公司。現(xiàn)甲公司經(jīng)與乙公司協(xié)商,將債權(quán)100萬元作為增資款，轉(zhuǎn)增A公司注冊資本。交易完成后,A公司注冊資本為200萬元,甲和乙均為A公司股東。  前提條件 （1） 被并購公司對外負債，作為債務主體； （2） 并購方享有被并購公司合法、到期債權(quán)； （3） 被并購公司股權(quán)具有市場價值，具備持續(xù)經(jīng)營能力，足以在后續(xù)經(jīng)營中間接實現(xiàn)債務清償； （4） 被并購公司公司章程無增資擴股限制性特殊約定。 實操要點 （1） 由債權(quán)人（并購方）對被并購公司進行全面盡職調(diào)查及進行公司的市場估值，核定用于債轉(zhuǎn)股的股權(quán)份額； （2） 債權(quán)人（并購方）對債務人（被并購公司）進行對賬，形成書面對賬文件，以明晰債權(quán)債務信息，便于后續(xù)的程序決策與施行； （3） 簽署完備的《增資擴股協(xié)議》，明確注資程序安排及主要權(quán)利義務； （4） 由并購雙方進行財務賬目處理，被并購公司將應付賬款轉(zhuǎn)計所有者權(quán)益，并購方將應收賬款轉(zhuǎn)計長期股權(quán)投資，必要時由第三方機構(gòu)可出具《驗資報告》； （5） 及時進行工商變更登記，并更新股東名冊； （6） 根據(jù)交易模式及交易合同約定，完成對被并購公司管理權(quán)交割或監(jiān)管。 視角延伸上述兩種系以清償應收賬款為契機，完成股權(quán)并購的模式，根據(jù)并購方的模式啟動初衷，存在長期持股或短期持股兩種角度。長期持股意即通過當次并購交易后，長期持有被并購公司股權(quán)，通過股東收益的方式實現(xiàn)自身利益；短期持股意即被并購公司業(yè)態(tài)及發(fā)展模式并不符合并購方的整體戰(zhàn)略規(guī)劃，當次并購交易僅為在短期內(nèi)通過交易實現(xiàn)賬面?zhèn)鶆涨鍍?，待時機成熟后，并購方將以其他方式實現(xiàn)股權(quán)退出。該兩種角度在并購交易模式設(shè)計及操作過程中，亦有不同的側(cè)重點： （1）長期持股角度：應預先綜合考慮被并購公司現(xiàn)有資產(chǎn)資質(zhì)、業(yè)務經(jīng)營范圍，業(yè)績規(guī)模及未來或存商業(yè)發(fā)展契機及盈利能力等；并購交易完成后需加強對被并購公司的經(jīng)營管理控制權(quán)，在一定條件下可與被并購公司原股東設(shè)定對賭條款，以實現(xiàn)股東利益的最大化； （2）短期持股角度：應側(cè)重評估被并購公司短期內(nèi)的盈利能力及資產(chǎn)變現(xiàn)能力；在交易中應當重點考量原股東的定期回購條款（回購期限、比例、回購對價等），適度引入其他股東股權(quán)質(zhì)押或連帶擔保的方式，實現(xiàn)最終股權(quán)回購價款的償付能力，并購交易完成后需加強對被并購公司的經(jīng)營管理的監(jiān)管權(quán)，以充分保障原債權(quán)本息的最終清償。 結(jié)語：在目前的經(jīng)濟形勢下，并購重組業(yè)務數(shù)量將趨于逐步上升態(tài)勢，對于“債轉(zhuǎn)股”模式的實務操作需求也將有所增加，但與此同時，如若實操團隊專業(yè)能力不足、并購技術(shù)不成熟、實操經(jīng)驗欠缺，則極易引發(fā)風險。在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)全流程中，審慎確定轉(zhuǎn)股對象,做好有效銜接,妥善處理債權(quán)確認、股權(quán)評估、債權(quán)消滅等重要法律問題,合理開展債轉(zhuǎn)股程序,適當、充分行使股東權(quán)利,對于防范相應法律風險具有重大作用。 ▼ 閱讀拓展 —— 債轉(zhuǎn)股的“前世今生” ▼新生——政策性債轉(zhuǎn)股 1999年,國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會（已于2003年并入商務部）、中國人民銀行發(fā)布的《國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》（國經(jīng)貿(mào)產(chǎn)業(yè)[1999]727號文）以及2000年國務院發(fā)布的《金融資產(chǎn)管理公司條例》（國務院令[2000]第297號）對政策性債轉(zhuǎn)股進行了詳細約定。總結(jié)起來，政策性債轉(zhuǎn)股,即由國家經(jīng)貿(mào)委向金融資產(chǎn)管理公司（“AMC”）推薦實施債轉(zhuǎn)股的企業(yè),金融資產(chǎn)管理公司對被推薦的企業(yè)進行獨立評審,制定企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的方案并與企業(yè)簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，雙方履行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議的過程。 發(fā)展——商業(yè)性債轉(zhuǎn)股 2011年11月23日，國家工商行政管理總局公布的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理規(guī)定》標志著我國政策性債轉(zhuǎn)股向商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的轉(zhuǎn)化。其規(guī)定的債轉(zhuǎn)股的定 義為“債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為”。 演變與完善 2014年2月20日，國家工商行政管理總局公布《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，廢止了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理規(guī)定》，對債轉(zhuǎn)股作出了如下規(guī)定：“債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應當符合下列情形之一：（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認；（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議。用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應當已經(jīng)作出分割。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應當增加注冊資本”。 
杜娟 （海普睿誠律師事務所）
高級合伙人 
馬麟翔 （海普睿誠律師事務所）
主要業(yè)務：并購重組，商事訴訟，公司治理 海普睿誠律師事務所
海普睿誠律師事務所地處西北，系陜西省司法廳直屬所，具有27年的發(fā)展歷史，是目前區(qū)域內(nèi)唯一一家注冊資金 1200萬，以公司制管理為主導運營模式，特殊的普通合伙制為組織形式，專業(yè)化、規(guī)范化、規(guī)模化、國際化發(fā)展的大型綜合性律師事務所。現(xiàn)有執(zhí)業(yè)律師190人(合伙人46人)、實習律師60人、法律秘書1人、行政運營人員16人，總?cè)藬?shù)267人， 以及位于西安高新核心CBD的4000m2跨越式雙層國際頂級辦公場址。 |
|
|
