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目錄 一、問題一：國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額是否應當履行國資交易程序？ 二、問題二：國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額應當如何履行國資交易程序？ 三、結(jié)論 問題一：國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額是否應當履行國資交易程序？ 2020年，國務院國資委印發(fā)《有限合伙企業(yè)國有權益登記暫行規(guī)定》，明確要求將國有企業(yè)所持有限合伙份額作為國有權益予以登記。鑒于此，作為國有權益的有限合伙份額應當屬于《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》等法律法規(guī)界定的國有資產(chǎn)。第二條 本法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)（以下稱國有資產(chǎn)），是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益。《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例（2019修訂）》第三條 本條例所稱企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)各種形式的投資和投資所形成的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益。國務院國資委《有限合伙企業(yè)國有權益登記暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權規(guī)〔2020〕2號）第二條第一款 本規(guī)定所稱有限合伙企業(yè)國有權益登記，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構對本級人民政府授權履行出資人職責的國家出資企業(yè)（不含國有資本參股公司，下同）及其擁有實際控制權的各級子企業(yè)（以下統(tǒng)稱出資企業(yè)）對有限合伙企業(yè)出資所形成的權益及其分布狀況進行登記的行為。針對國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》等法律法規(guī)明確規(guī)定需履行審批、評估、進場等國資交易程序，并授權國資監(jiān)管機構制定具體制度。《企業(yè)國有資產(chǎn)法》
第五十一條 本法所稱國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為；...... 第五十三條 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責的機構決定。...... 第五十四條第二款 除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易場所公開進行。...... 第五十五條 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當以依法評估的、經(jīng)履行出資人職責的機構認可或者由履行出資人職責的機構報經(jīng)本級人民政府核準的價格為依據(jù)，合理確定最低轉(zhuǎn)讓價格。 《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例（2019修訂）》 第二十九條第一款 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構依照國家有關規(guī)定，負責企業(yè)國有資產(chǎn)的產(chǎn)權界定、產(chǎn)權登記、資產(chǎn)評估監(jiān)管、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)統(tǒng)計、綜合評價等基礎管理工作。 第三十條 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構應當建立企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權交易監(jiān)督管理制度，加強企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權交易的監(jiān)督管理，促進企業(yè)國有資產(chǎn)的合理流動，防止企業(yè)國有資產(chǎn)流失。 既然國有企業(yè)所持有限合伙份額屬于國有資產(chǎn)，而國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓依法應當履行國資交易程序，那么國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額理應履行審批、評估、進場等國資交易程序，具體事宜按照國資監(jiān)管機構制定的管理制度執(zhí)行。 當前，現(xiàn)行有效的非上市企業(yè)國資交易監(jiān)管制度為《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國務院國資委、財政部第32號令），但國務院國資委多次在其官網(wǎng)明確表示，國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙份額不執(zhí)行“32號令”。國務院國資委官網(wǎng)“問答選登”
2022年4月13日針對“國有全資公司轉(zhuǎn)讓私募基金份額的，是否必須進場交易”問題的答復：《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委 財政部令第32號，以下簡稱32號令）規(guī)范的對象是公司制企業(yè)的情形。國有企業(yè)處置其持有的有限合伙企業(yè)中的份額，不在32號令規(guī)范范圍，建議按照企業(yè)內(nèi)部管理制度履行決策批準和資產(chǎn)評估及備案等工作程序。 2019年5月27日針對“國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否適用32號文”問題的答復：《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委財政部令第32號）適用范圍是依據(jù)《中華人民共和國公司法》設立的公司制企業(yè)。國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙企業(yè)份額的監(jiān)督管理另行規(guī)定。 值得關注的是，國資委在上述2022年4月13日的答復中建議國有企業(yè)在轉(zhuǎn)讓有限合伙份額時“按照企業(yè)內(nèi)部管理制度”履行程序，那么如果國有企業(yè)內(nèi)部并無相關規(guī)定，甚至直接規(guī)定無需履行審批、評估、進場程序，則國有企業(yè)是否就可以不履行任何國資交易程序呢？筆者認為，根據(jù)前述法律法規(guī)，不履行任何國資交易程序恐怕難以規(guī)避法律合規(guī)風險。更何況，國務院國資委僅表示國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙企業(yè)份額不適用“32號令”，但從未說過國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙企業(yè)份額無需履行任何國資交易程序，且明確提出將對國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓有限合伙企業(yè)份額的監(jiān)督管理作出另行規(guī)定。 綜上，國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額應當履行審批、評估、進場等國資交易程序，但現(xiàn)行的非上市企業(yè)國資交易監(jiān)管制度（即“32號令”）不適用于該等情形，國務院國資委將會就如何具體履行上述程序作出另行規(guī)定。 問題二：國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額應當如何履行國資交易程序？ 前文已述，國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額依法應當履行國資交易程序，具體事宜有待國務院國資委另行規(guī)定。那么，在國務院國資委作出另行規(guī)定前，國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額應當如何履行國資交易程序呢？1. “股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點”下的北京實踐和上海實踐 2020年7月15日，國務院常務會議提出在區(qū)域性股權市場開展股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點。此后，中國證監(jiān)會先后批準北京股權交易中心、上海股權托管交易中心開展股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點。北京、上海兩地國資委及相關部門相繼發(fā)布配套文件，對國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓私募股權投資和創(chuàng)業(yè)投資基金份額作出了相關規(guī)定。 根據(jù)北京市《關于推進股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點工作的指導意見》等相關規(guī)定，北京市國資基金份額轉(zhuǎn)讓需遵守以下規(guī)則：（1）支持（但未強制）各類國資相關基金份額，通過北京股權交易中心進場交易；（2）這里的“國資”，北京市將其界定為“包括但不限于國家出資企業(yè)及其擁有實際控制權的各級子企業(yè)”和“各級政府投資基金”；（3）進場掛牌底價以評估或估值結(jié)果為基準，并非只有資產(chǎn)評估一種選擇；（4）基金設立協(xié)議等對基金份額轉(zhuǎn)讓有明確規(guī)定或約定的，從其規(guī)定或約定。一方面，該等“規(guī)定或約定”可能涉及基金內(nèi)部程序，國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓基金份額時亦應履行相關義務或取得相關內(nèi)部決議；另一方面，該等“規(guī)定或約定”似乎也可能涉及份額轉(zhuǎn)讓的條件甚至交易對象和對價（比如某些情形下的份額回購約定），在此情形下是否可以據(jù)此豁免評估（或估值）和進場程序，尚未見到更加明確的配套規(guī)定。北京市《關于推進股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點工作的指導意見》第二條
（三）支持各類國資相關基金份額（包括但不限于國家出資企業(yè)及其擁有實際控制權的各級子企業(yè)出資形成的基金份額、各級政府投資基金出資形成的基金份額），通過北京股權交易中心份額轉(zhuǎn)讓試點轉(zhuǎn)讓交易。對于存續(xù)期未滿但達到預期目標的政府投資基金出資形成的份額，經(jīng)該基金行業(yè)主管部門審核后，可在北京股權交易中心份額轉(zhuǎn)讓試點轉(zhuǎn)讓交易?；鹪O立協(xié)議等對基金份額轉(zhuǎn)讓有明確規(guī)定或約定的，從其規(guī)定或約定。 （四）簡化國資相關基金份額轉(zhuǎn)讓審批流程，采取市場化方式確定最終轉(zhuǎn)讓價格。首次轉(zhuǎn)讓報價應以評估或估值結(jié)果為基準。 【上海實踐】 根據(jù)《市國資委監(jiān)管企業(yè)私募股權投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《上海市國有企業(yè)私募股權和創(chuàng)業(yè)投資基金份額評估管理工作指引（試行）》《上海市國有私募股權和創(chuàng)業(yè)投資基金份額轉(zhuǎn)讓監(jiān)督管理暫行辦法（試行）》等相關規(guī)定，上海市國有基金份額轉(zhuǎn)讓需遵守以下規(guī)則：（1）國有基金份額應當通過上海股權托管交易中心進場交易；（2）這里的“國有”，是指“市（區(qū)）國資監(jiān)管機構所監(jiān)管企業(yè)及其各級國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)”持有；（3）這里的“基金”，包含“合伙型、公司型、契約型等各類私募股權和創(chuàng)業(yè)投資基金”。也就是說，上海市公司型基金的股權轉(zhuǎn)讓似乎也不執(zhí)行“32號令”，而是同合伙型基金份額轉(zhuǎn)讓執(zhí)行相同的政策；（4）基金份額轉(zhuǎn)讓價格以評估或估值結(jié)果為基礎確定，并非只有資產(chǎn)評估一種選擇。《上海市國有企業(yè)私募股權和創(chuàng)業(yè)投資基金份額評估管理工作指引（試行）》（滬國資委評估〔2022〕116號）
第二條 本市國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)（以下簡稱“企業(yè)”），投資、轉(zhuǎn)讓經(jīng)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的合伙型、公司型、契約型等各類私募股權和創(chuàng)業(yè)投資基金份額（以下簡稱“基金份額”），以及企業(yè)持有份額的基金發(fā)生非同比例增減資等經(jīng)濟行為，涉及資產(chǎn)評估的，適用本工作指引。 第三條 企業(yè)發(fā)生第二條所列經(jīng)濟行為，應切實維護國有資產(chǎn)權益，對基金份額進行評估和備案。 若因客觀條件限制，無法獲取評估必需工作資料、無法有效履行必要評估程序的，可以采用估值報告，并按照相關要求備案。 上海市《市國資委監(jiān)管企業(yè)私募股權投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（滬國企改革辦﹝2020﹞3號）
第十六條 監(jiān)管企業(yè)可以采取股權轉(zhuǎn)讓、份額轉(zhuǎn)讓、減少資本或贖回份額等方式提前退出基金。股權轉(zhuǎn)讓，應當按照《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（32號令）或其他相關國資監(jiān)管規(guī)定履行交易程序。國有企業(yè)持有的份額轉(zhuǎn)讓，應當按照企業(yè)國有資產(chǎn)交易相關規(guī)定執(zhí)行。 總結(jié)來看，針對國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額應當如何履行國資交易程序這一問題，作為“股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓試點”的北京和上海，其相關政策表現(xiàn)出如下共同特點： （1）受限于《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等法律法規(guī)的規(guī)定，北京、上海政策內(nèi)容均繼續(xù)遵循審批、評估、進場等國資交易程序；（2）盡管仍然遵循審批、評估、進場等國資交易程序，但兩地政策在具體操作規(guī)則上結(jié)合私募股權投資基金實際進行了特別規(guī)定。在審批方面，北京政策認為應當簡化流程，上海政策要求國有企業(yè)制定“內(nèi)部審批管理權限”；在評估方面，兩地政策均認可使用估值結(jié)果，而非只能使用評估結(jié)果；此外北京政策還認可基金合同等就份額轉(zhuǎn)讓作出特別約定，但某些涉及確定轉(zhuǎn)讓對價或受讓對象等的特別約定（比如份額回購），是否可以豁免國資交易程序，還有待進一步明確；（3）北京、上海對其政策的適用主體，即持有國有基金份額的“國有企業(yè)”，其界定范圍仍在“32號令”規(guī)定的適用對象范圍之內(nèi)。其中，上海政策直接使用了同“32號令”適用對象完全相同的表述，即“國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)”；（4）北京、上海政策并未針對不同組織形式的基金的份額轉(zhuǎn)讓作出區(qū)別規(guī)定。換句話說，不論基金組織形式是公司型、合伙型或契約型，在國資基金份額轉(zhuǎn)讓方面均執(zhí)行統(tǒng)一政策。2. 延伸問題：國資基金份額進場交易是否違反私募基金監(jiān)管規(guī)則？股權交易中心通過完善配套交易規(guī)則，試圖在私募基金份額進場交易的同時按照私募基金監(jiān)管規(guī)則履行特定對象確定程序。比如，北京股權交易中心將基金份額轉(zhuǎn)讓信息分兩層披露，第一層信息包含轉(zhuǎn)讓標的基本情況、受讓方資格條件等交易基本情況，合格投資者在申請開立基金份額交易賬戶后方可獲得第一層信息披露；完成開戶的合格投資者在提交意向受讓申請和相應資格證明文件后，經(jīng)交易所審核確認，方可獲得第二層信息披露，進而了解交易細節(jié)情況。《北京股權交易中心股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓平臺業(yè)務規(guī)則（試行）》
第八條 本中心將轉(zhuǎn)讓信息通過指定渠道向關注本中心轉(zhuǎn)讓平臺業(yè)務的合格投資者定向披露，轉(zhuǎn)讓方對轉(zhuǎn)讓信息發(fā)布有特殊要求的，可向本中心申請。 第九條 轉(zhuǎn)讓公告為第一層級信息披露，應包含以下內(nèi)容： （一）轉(zhuǎn)讓標的基本情況；（包括但不限于標的所在基金名稱、標的所在基金規(guī)模、標的持有人名稱、擬轉(zhuǎn)讓份額、實繳份額、轉(zhuǎn)讓方式、公告期等內(nèi)容） （二）受讓方資格條件（適用于對受讓方有特殊要求的情形，設定的受讓方資格條件不得低于本中心轉(zhuǎn)讓平臺合格投資者適當性標準）； （三）其他需要披露的事項。 第十七條 符合本中心轉(zhuǎn)讓平臺合格投資者適當性標準并且已在本中心轉(zhuǎn)讓平臺完成合格投資者開戶的投資者應在轉(zhuǎn)讓公告期間向本中心轉(zhuǎn)讓平臺提交意向受讓申請。 第十九條 合格投資者提交意向受讓申請后，本中心經(jīng)形式審核后確認其意向受讓方資格，對意向受讓方進行第二次信息披露。 股權交易中心通過完善配套交易規(guī)則，試圖滿足管理人履行適當性義務。比如，北京股權交易中心將合格投資者標準劃分為一般標準和特別標準，其中，一般標準同《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的合格投資者標準基本一致；特別標準由基金份額出讓方和基金管理人根據(jù)基金具體情況及合格投資者風險識別能力和風險承擔能力（即適當性匹配），結(jié)合單只基金持有人數(shù)量上限確定。《北京股權交易中心股權投資和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓平臺投資者適當性管理規(guī)則（試行）》
第三條 參與本中心轉(zhuǎn)讓平臺基金份額轉(zhuǎn)讓業(yè)務的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元，且符合凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位。 自然人投資者暫不得參與本中心轉(zhuǎn)讓平臺基金份額轉(zhuǎn)讓業(yè)務。 第十條 基金份額轉(zhuǎn)讓前，基金份額出讓方和基金管理人應根據(jù)基金具體情況及合格投資者風險識別能力和風險承擔能力，結(jié)合單只基金持有人數(shù)量上限確定針對當次標的基金份額的合格投資者適當性特別標準。 總體來看，北京、上海政策已將私募基金監(jiān)管的特殊要求納入了考量范疇，兩地股權交易中心也將私募基金監(jiān)管規(guī)定作為依據(jù)之一制定配套制度，隨著相關政策和配套交易規(guī)則的不斷完善，國資基金份額應當能夠更好做到在遵守私募基金監(jiān)管規(guī)定的前提下進場交易。 1.國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額應當履行審批、評估、進場等國資交易程序，但現(xiàn)行的非上市企業(yè)國資交易監(jiān)管制度（即“32號令”）不適用于該等情形，上述國資交易程序具體如何履行仍有待于國務院國資委等有關部門另行規(guī)定。 2.如國務院國資委等有關部門未來能夠總結(jié)吸收北京、上海試點經(jīng)驗，則針對國有企業(yè)轉(zhuǎn)讓合伙型基金份額需如何履行國資交易程序這一問題，本文第二部分總結(jié)的北京、上海政策的共同特點將極具參考價值。
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