作者：何國(guó)銘律師 （專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪研究辯護(hù)） 132   2944   8174

在我們之前所撰寫的文章中，已分別談到被害人該如何委托鑒定以及該如何提起刑事控告的問題。有讀者朋友看了我們的文章后，咨詢我們“對(duì)于被害企業(yè)而言，該如何通過刑事訴訟途徑救濟(jì)自己的權(quán)利呢？”今天，我們就以被害人的視角，再來探討交流一番，在侵犯商業(yè)秘密刑事案件中各個(gè)階段，我們需注意的哪些程序問題。

問題一：被害人向哪個(gè)公安機(jī)關(guān)提起刑事立案

A企業(yè)在甲地生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，B企業(yè)在乙地生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，B企業(yè)侵犯了A企業(yè)的商業(yè)秘密，此時(shí)A企業(yè)該向哪個(gè)地方的公安機(jī)關(guān)報(bào)案？當(dāng)被害企業(yè)對(duì)其主張的技術(shù)信息委托鑒定，準(zhǔn)備完所需的材料后，必然會(huì)想到該向哪個(gè)地方的公安機(jī)關(guān)報(bào)案。選擇去自家公司注冊(cè)所在地的公安機(jī)關(guān)，還是侵權(quán)企業(yè)所在地，抑或與案件相關(guān)的其他地方？

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》“刑事案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄，如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄?！惫市淌掳讣煞缸锏氐墓矙C(jī)關(guān)管轄優(yōu)先，而犯罪地既包括犯罪行為的發(fā)生地與犯罪結(jié)果的發(fā)生地。因此，在上述案件中，A企業(yè)是既可以在甲地公安機(jī)關(guān)控告，也可在乙地，甚至可以在B企業(yè)犯罪行為預(yù)謀地、開始地、途徑地、結(jié)束地既與犯罪行為相關(guān)的其他地點(diǎn)。

地點(diǎn)的選擇實(shí)質(zhì)是利益的考量，所思量的是如何對(duì)自己更有利。在考慮時(shí)，通常注意兩個(gè)要素，一是從辦案機(jī)關(guān)有利于收集證據(jù)的角度，二是從案件公正審理的視角。實(shí)務(wù)中，很多人討論侵犯商業(yè)秘密難且復(fù)雜，主要一個(gè)理由是案件收集證據(jù)難，對(duì)侵權(quán)企業(yè)硬件設(shè)備的查封扣押，對(duì)軟件程序的提取，對(duì)技術(shù)圖紙的收集，對(duì)倉(cāng)單、賬本等書證的查獲等等，都是重要的偵查行為，對(duì)從外地來的偵查人員而言，其收集證據(jù)的方便程度必然低于本地偵查人員。另一方面，在選擇辦案機(jī)關(guān)時(shí)，也不得不考慮到各個(gè)地方的司法環(huán)境，也要考慮是否存在地方保護(hù)主義，這是一個(gè)敏感且現(xiàn)實(shí)的問題。

問題二：公安機(jī)關(guān)不立案，被害企業(yè)怎么辦

當(dāng)被害企業(yè)向公安機(jī)關(guān)提起刑事控告，公安機(jī)關(guān)不立案怎么辦？被害企業(yè)可以要求公安機(jī)關(guān)復(fù)議，或向檢察機(jī)關(guān)提起立案監(jiān)督。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹榈陌讣涣競(jìng)刹榈模蛘弑缓θ苏J(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹榈陌讣涣競(jìng)刹?，向人民檢察院提出的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)說明不立案的理由。公安機(jī)關(guān)在收到人民檢察院《要求說明不立案理由通知書》后七日內(nèi)應(yīng)當(dāng)將說明情況書面答復(fù)人民檢察院。人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)不立案理由不能成立，發(fā)出《通知立案書》時(shí)，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)證明應(yīng)該立案的材料同時(shí)移送公安機(jī)關(guān)。公安機(jī)關(guān)在收到《通知立案書》后，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)決定立案，并將立案決定書送達(dá)人民檢察院。因此，如對(duì)不立案決定有異議，除了申請(qǐng)復(fù)議，還可通過立案監(jiān)督的方式尋求幫助。

問題三：自訴與對(duì)不起訴決定提起申訴

即使在偵查階段公安機(jī)關(guān)立案了，但在審查起訴階段，檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，被害人該怎么辦呢？對(duì)有被害人的刑事案件，檢察院作出不起訴決定后，會(huì)送達(dá)不起訴決定書給被害人，被害人對(duì)結(jié)果不服，可以自收到該決定書后七日以內(nèi)，向上一級(jí)人民檢察院申訴，要求提起公訴。當(dāng)然，也可以不經(jīng)申訴，直接向法院起訴，如果法院受理了，檢察院就將案件材料移送法院，直接進(jìn)入審判環(huán)節(jié)。

例如，案發(fā)于深圳的一起侵犯商業(yè)秘密案件。威*公司是一家提供支付平臺(tái)服務(wù)的公司，其支付平臺(tái)源代碼是其公司核心商業(yè)秘密，劉某是威*公司的渠道商，熟悉威*公司的經(jīng)營(yíng)和盈利模式。林某在威*工作期間擔(dān)任威*公司市場(chǎng)營(yíng)銷經(jīng)理，尹某、周某等在威*公司工作期間從事技術(shù)研發(fā)工作，接觸、掌握威*公司支付平臺(tái)源代碼。林某2、尹某、林某1、周某先后從威*公司離職，并伙同劉某成立了梓*公司，將其在威*公司掌握的威*移動(dòng)支付平臺(tái)源代碼直接上傳至梓*公司VPN服務(wù)器，尹某組織林某1、周某將上述源代碼修改成梓*移動(dòng)支付營(yíng)銷平臺(tái)并上線運(yùn)行。

辦案檢察院認(rèn)為，劉某的行為犯罪情節(jié)輕微，具有認(rèn)罪、悔罪等情節(jié)，已經(jīng)對(duì)被害人進(jìn)行賠償，被害人對(duì)其表示諒解，決定對(duì)劉某不起訴。但威*公司認(rèn)為劉某因刑事訴訟被羈押期間，梓*公司依舊營(yíng)業(yè)，未停止侵害，給其造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。為此，威*公司直接向法院提起自訴，但一審法院裁定不予受理。威*公司向中院提起上訴，二審法院撤銷了一審法院的裁定，指令一審法院立案審理。

問題四：被害企業(yè)能不能提起刑事附帶民事訴訟

在侵犯商業(yè)秘密罪案件中，能否一次性解決刑事責(zé)任與民事責(zé)任兩大問題呢？被害人是否能夠提刑事附帶民事訴訟，這一直以來都有爭(zhēng)議。司法實(shí)踐中，不同的辦案人員有不同的做法，既有肯定的司法裁決，也有否定的。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》之規(guī)定，被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟。

爭(zhēng)議侵犯商業(yè)秘密罪案件是否能夠提起刑事附帶民事訴訟，實(shí)則所爭(zhēng)議的是對(duì)“財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失”的理解。商業(yè)秘密是無形財(cái)產(chǎn)，是一項(xiàng)智力成果，當(dāng)被害企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，其盡管會(huì)遭受損失，但這種損失所表現(xiàn)出來的是市場(chǎng)份額變小，交易機(jī)會(huì)被搶占，產(chǎn)品的競(jìng)爭(zhēng)力變低，而非物質(zhì)層面上有形的損毀。因此，按照這樣理解，侵犯商業(yè)秘密罪案件是不能提起刑事附帶民事訴訟的。

但從訴訟經(jīng)濟(jì)考慮，我們應(yīng)呼吁被害人能提起刑附民，被害企業(yè)從刑事訴訟中獲得賠償，能有效緩解社會(huì)矛盾，利于息訴服判。其次，當(dāng)刑事判決下來后，被害企業(yè)還要單獨(dú)提起民事訴訟，訴訟過程冗長(zhǎng)，形成訟累，且被追訴人的財(cái)產(chǎn)在刑事判決下來后，該退贓的退贓，該交罰金的交罰金，財(cái)產(chǎn)所剩無幾，即使民事案件勝訴，恐怕也難以執(zhí)行。如果支持刑附民，被追訴人的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付被害人的賠償，罰金等則在后一順位支付。

問題五：選擇刑事程序還是民事程序救濟(jì)

如何看待商業(yè)秘密案件中的刑民交叉，究竟是先刑后民，還是應(yīng)當(dāng)先民后刑呢？相關(guān)的司法解釋已經(jīng)規(guī)定，在侵犯商業(yè)秘密案件中，刑事案件的判決可以直接用作民事訴訟中的證據(jù)使用，而在刑事案件審理中，基于刑事案件與民事案件的證據(jù)規(guī)則、證明標(biāo)準(zhǔn)不一致，民事案件的裁判不能直接用作刑事案件定罪量刑的證據(jù)。

因不同的訴訟程序有不同的證明標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于民事案件而言，其允許采用推定的方式認(rèn)定案件事實(shí)，采取高度蓋然性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，而刑事案件則要求排除一切合理懷疑，采取的是必然性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。若當(dāng)事人在民事訴訟中提交已經(jīng)生效的刑事判決或裁定，除有相反證據(jù)足以推翻刑事判決或裁定認(rèn)定的事實(shí)。但對(duì)在民事訴訟程序中查明的事實(shí)或形成的證據(jù)，不能直接作為認(rèn)定刑事案件犯罪事實(shí)的依據(jù)，而應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照刑事訴訟法的規(guī)定，全面審查相關(guān)證據(jù)的合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性。

由此可見，因民事與刑事案件的差別，刑事案件的裁定可被引用至民事案件審判，但民事案件的裁判在刑事案件中因在不同類型訴訟中所采用不同的證明規(guī)則，在民事案件中適用的裁判理由，在刑事案件中不一定適用。

我們可以認(rèn)為，“先刑后民”具有一定的優(yōu)勢(shì)，對(duì)于刑事案件中錯(cuò)誤的裁判，可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正，即使是基于權(quán)屬認(rèn)定、損失額認(rèn)定等原因撤銷刑事判決或不認(rèn)定構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的，被害人仍可再通過民事程序?qū)で缶葷?jì)。實(shí)踐中，商業(yè)秘密案件“先刑后民”的處理方式較為普遍。