一千個讀者就有一千個哈姆雷特。放在案件里也一樣,不同的人看相同的材料可能得出不同甚至相反的結(jié)論,為了無限接近事實,就需要全面聽取當(dāng)事人的意見。 第一階段的傾聽,是為了全面了解當(dāng)事人對案件的認(rèn)識和看法,更為了盡可能全面的掌握客觀事實,所以,要盡可能詳細(xì)、全面,不做過多評價,但是,要盡可能多的傾聽,獲取最多的感性資料。 你獲得的感性資料越多,你越容易找到案件的突破口,而且也更容易得到當(dāng)事人的信任。 傾聽過程中,對當(dāng)事人較為關(guān)注的訴爭點,認(rèn)真傾聽,發(fā)現(xiàn)問題或者矛盾點、疑點等,反復(fù)核實,深入追問。對當(dāng)事人含糊其辭、模糊不清地陳述,要當(dāng)心,要進(jìn)一步追問,直至窮盡他的所知范圍,方便你后續(xù)閱卷和進(jìn)一步工作時,核實事實、準(zhǔn)確找到申訴理由、提煉觀點。 好記性不如賴筆頭。在聽取意見的時候,要做記錄,就聽到的重點、矛盾點和疑點,更進(jìn)一步探討。 在對案件還沒有充分了解的情況下,對當(dāng)事人關(guān)注的細(xì)節(jié)和關(guān)鍵問題,你可能還理解的不全面,不深入。記錄可以很好地幫助理解記憶,并且很好的呈現(xiàn)重點,在你回頭看的時候,可能會有驚喜。 傾聽當(dāng)事人時,要盡可能全面,但是也不要被他帶偏,他有自己的訴求和立場,但他不是專業(yè)人士,基于利益或者其他考量,他的陳述可能并不客觀,他的認(rèn)識也不一定全面,你要聽,要挖掘,更要在聽的時候用法律思維去甄別和判斷。 這里需要注意的是,不要在個人還沒有全面掌握感性材料的時候,就去聽取其他律師的意見,任何人不管多客觀和理性,他對案件的認(rèn)識和判斷,都天然地帶著自己的閱歷、經(jīng)歷和認(rèn)識傾向,在你還沒有全面掌握案件材料,還沒有形成自己對案件的認(rèn)識和判斷的時候,千萬不要先聽取其他法律人的意見。不說是誤導(dǎo)吧,至少影響了你對案件的認(rèn)識,延長了你獨立判斷的時間。 交流的前提是占有的資料、掌握的信息基本一致,否則就不具有交流的條件。 獨立思考,是法律人最重要的能力,也是最大的價值所在。 有律師問,要不要在傾聽和交流的時候給當(dāng)事人做筆錄。 提這個問題,可見我們的律師在辦理申訴控告案件過程中有多謹(jǐn)慎,但我認(rèn)為慎重是對自己負(fù)責(zé)的表現(xiàn)。 條件具備的時候,比如能夠線下一起探討案子,先做個接待筆錄是必要的的,尤其是當(dāng)事人所陳述的與判決認(rèn)定的不一樣的事實,要跟當(dāng)事人核實,告知風(fēng)險和相應(yīng)的法律責(zé)任,一并在筆錄中體現(xiàn)。尤其是對辦案人員的舉報控告等,一定要告知風(fēng)險,防止誣告陷害等,非常必要。 但并不是所有的內(nèi)容都要做筆錄。與當(dāng)事人全面深入溝通的目的是為了全面掌握案件情況,了解更多的背景資料,尋找客觀事實與法律事實之間的不同,為尋找案件突破點服務(wù)。 傾聽和交流的過程,是掌握資料的過程,也是一個去粗取精,去偽存真的判斷過程,所以沒必要所有的內(nèi)容全部做筆錄。 需要注意的一點是,申訴與控告是不同的。 申訴是在原生效判決的基礎(chǔ)上,對原生效判決認(rèn)定的事實或者主要證據(jù)有異議,或者對程序等有疑問,其申訴的是有前提和基礎(chǔ)的,所以,交流和溝通的核心是判決的錯誤部分,不管是事實、證據(jù),還是程序,都是圍繞“錯誤”展開的,當(dāng)事人只要對他陳述的這些內(nèi)容承諾不弄虛作假、不誣告陷害,同時,你可以根據(jù)案卷和他的陳述,有一個判斷,能夠做到內(nèi)心確信,他到底有沒有說假話,然后根據(jù)你的判斷來選擇申訴策略。 這個過程也有風(fēng)險,所以需要謹(jǐn)慎把握。 控告就不一樣了,控告并不像申訴那樣,有生效判決作為基礎(chǔ),當(dāng)事人舉報空的出發(fā)點五花八門,原因可能很復(fù)雜,比如有的想通過刑事手段解決民事問題,未必希望對方承擔(dān)刑事責(zé)任,可是案件一旦進(jìn)入刑事程序,就不是當(dāng)事人能主導(dǎo)的了,所以,這個在事前一定要跟當(dāng)事人講清楚; 有的可能在其他方面受到侵害,希望通過刑事手段予以還擊,所以,在進(jìn)行控告的時候,要非常謹(jǐn)慎,對當(dāng)事人的指控不但要做筆錄,而且要就其指控的內(nèi)容做筆錄,防止其誣告陷害。律師也要防止被當(dāng)事人誤導(dǎo)。 所以,不要為了案子,什么活兒都接,有時候,可能是個坑,還記得北京那個女律師嗎?接的第一個刑事案子,就把自己送進(jìn)了班房。雖然她是引導(dǎo)當(dāng)事人做假證,與我們所說的內(nèi)容不一樣,但是依然值得警醒。 小心駛得萬年船。 |
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