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民事思維助力刑事辯護(hù)——在盈科(廣州)刑民交叉部實(shí)務(wù)分享會(huì)上的發(fā)言

 行者無疆8c3m05 2022-06-07 發(fā)布于福建

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各位朋友:

刑民交叉的案件,給了律師技術(shù)辯護(hù)一些突破口,那就是本案一旦屬于民事糾紛則該案很難認(rèn)定辦案機(jī)關(guān)原定的罪名。我們律師即使是以刑事案件辯護(hù)為主,也必然辦理過一些民事案件,這些辦理民事案件中形成的民事思維,能夠給我們提供相應(yīng)的幫助。檢察官往往很熟悉刑事案件而不太熟悉民事案件,這就給了我們“以己之長(zhǎng)攻彼之短”的機(jī)會(huì)。

我早年曾辦理過邱某等7人貪污案,該案有認(rèn)罪有退贓。我在法院階段介入時(shí)發(fā)現(xiàn)該案有明確的辯護(hù)空間,那就是邱某等人的案件罪與非罪關(guān)鍵在于辦案機(jī)關(guān)嚴(yán)重依賴政府部門的審計(jì)報(bào)告。庭審中我拿出《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)款與審計(jì)部門審計(jì)的工程決算價(jià)款與審計(jì)部門審計(jì)的工程決算價(jià)款不一致時(shí)如何適用法律問題的電話答復(fù)意見》,明確“審計(jì)是國家對(duì)建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督,不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下,才能將審計(jì)結(jié)論作為判決的依據(jù)”,認(rèn)為本案不屬于刑事案件而是民事糾紛。

我還向法院提交了幾份建筑工程承包合同糾紛的生效判決書,佐證建筑工程有合同約定的按照合同約定。檢察官最初認(rèn)為本案“有認(rèn)罪有退贓”毫無懸念,此時(shí)無法應(yīng)對(duì)律師的意見,也只能指責(zé)被告人既然認(rèn)罪退贓了不應(yīng)該同意律師無罪辯護(hù)意見。我立即當(dāng)庭拿出“政治正確”來回應(yīng)檢察官的指責(zé),“被告人認(rèn)罪,不能證明他有罪,也不妨礙律師堅(jiān)持辯護(hù)無罪,只是當(dāng)事人個(gè)人認(rèn)為自己可能有罪,不等于法院依法判決他有罪。被告人退贓,是基于個(gè)人認(rèn)為自己有罪,這種個(gè)人認(rèn)罪可能是誤判。被告人有罪,他就是堅(jiān)持自己無罪、律師辯護(hù)他們無罪,法院也可以判決他有罪;被告人無罪,就是他有認(rèn)罪有退贓,就是律師辯護(hù)他有罪,法院也應(yīng)該判決他無罪”。

這種民事思維直接讓檢察官無法應(yīng)對(duì),法院也當(dāng)場(chǎng)宣布休庭。一個(gè)月后,檢察院撤回起訴。當(dāng)然,檢察院不愿意這么輕松結(jié)束戰(zhàn)斗,補(bǔ)充證據(jù)半年后再次起訴,我們理所當(dāng)然堅(jiān)持無罪辯護(hù),還認(rèn)為檢察院找被告人再做一次筆錄不屬于新證據(jù)。法院后來做被告人與家屬的工作,“你的律師能保證本案無罪嗎”。大哥,你們法官才是敲法槌的,我們律師除了爭(zhēng)取有利判決還能如何?最后不得不妥協(xié),3名堅(jiān)持無罪的被告人免于刑事處罰,4名輕罪辯護(hù)的被告人判處緩刑,也算皆大歡喜。

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去年我辦理了兩宗“套路貸詐騙”案件,都是堅(jiān)持“民事思維”,最終雖然沒能爭(zhēng)取無罪的張某等16.9億元詐騙與李某2158萬元詐騙都判決1年多,也算差強(qiáng)人意。兩個(gè)案件在第一次會(huì)見時(shí),我先提供法律咨詢,明確詐騙50萬元以上就是10年起步,16.9億元完全可以判處無期徒刑,2158萬元判處10年到15年也是毫無問題,從而被告人(犯罪嫌疑人)意識(shí)到本案只能無罪辯護(hù)。然后我詢問被告人,你從事的行為與正常的民事行為有任何異常嗎?這其實(shí)是通過被告人“定點(diǎn)攔截”公訴可能提出“應(yīng)當(dāng)知道”是詐騙的有罪推導(dǎo)。律師不是商人,被告人毫無疑問比我們更懂商業(yè)經(jīng)營,我們需要的是借助被告人來動(dòng)搖法官對(duì)被告人“明知”是詐騙犯罪的內(nèi)心確信。

“套路貸詐騙”屬于詐騙罪,詐騙罪屬于故意犯罪。因此律師全面否棄被告人“應(yīng)當(dāng)知道”存在詐騙,被告人所有的行為都是正常的民事行為,他的知識(shí)儲(chǔ)備與經(jīng)驗(yàn)積累以及他的閱歷,都不足以讓他發(fā)現(xiàn)可能存在詐騙犯罪,他沒有任何虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相行為,他當(dāng)然不構(gòu)成犯罪。李某2158萬元“套路貸詐騙”案,我更是提出這是“不規(guī)范”的民間借貸,而不是以民間借貸為由的“套路貸詐騙”。民事上“刺破公司面紗”已經(jīng)要求嚴(yán)格,何況刑事上“刺破民事面紗”?

法院當(dāng)然難以做出無罪判決,畢竟16.9億元“套路貸詐騙”案件還是公安部督辦的6個(gè)推薦案件之一,結(jié)果改變罪名為非法經(jīng)營罪,判處1年10個(gè)月有期徒刑。李某也以虛假訴訟罪,判決了1年7個(gè)月。

辦理刑民交叉案件,尤其是那些“認(rèn)罪即重罪”的案件,律師利用民事思維把公訴人引入到民事法律關(guān)系中,很容易“出奇制勝”。公訴人的刑事思維如同高空高速戰(zhàn)斗機(jī),一旦被律師的民事思維拖入“超低空”格斗,公訴人的許多優(yōu)勢(shì)就難以發(fā)揮出來。既然是刑民交叉案件,這就需要刑事辯護(hù)律師盡量讓公訴人讓法官意識(shí)到這個(gè)案件可能是民事糾紛。一旦這種思維逐漸被法官、檢察官接受,這個(gè)案件當(dāng)然很容易在民事思維下取得突破。

刑民交叉的案件,多半屬于法定犯罪而不是自然犯罪,這就可以在辯護(hù)過程中直接從“法定”的規(guī)范性入手。一旦“法定”自身存在不明確的理解,尤其是這種法定犯罪缺乏被告人充足的“主觀明知”,那么律師就可以拿出故意犯罪中的“萬能辯護(hù)技巧”,“被告人主觀不明知”、“法律不強(qiáng)人所難”。

許多人認(rèn)為刑事辯護(hù)律師只需要懂刑事知識(shí)只是就行,其實(shí)在辦理刑民交叉、行刑交叉案件中,刑事律師需要掌握更多的民事、行政知識(shí),這才能補(bǔ)強(qiáng)自己的刑事辯護(hù)能力,關(guān)鍵時(shí)刻“精確狙擊”。這十年我都是以刑事辯護(hù)為主,但每年也會(huì)辦理10%的非刑事案件,刑事辯護(hù)律師不可缺失非刑事思維。辦理刑民交叉案件,需要借力民事思維。

謝謝大家

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余安平,廣東卓凡律師事務(wù)所合伙人、廣東卓凡(仲愷)律師事務(wù)所副主任、廣東省律師協(xié)會(huì)刑事法律專業(yè)委員會(huì)副主任兼秘書長(zhǎng)、廣東省律師協(xié)會(huì)首批刑事專家?guī)斐蓡T、廣東省律師學(xué)院講師團(tuán)成員、華南師范大學(xué)律師學(xué)院導(dǎo)師、廣東省作家協(xié)會(huì)會(huì)員。

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