●非法用工的定義

●2004年1月1日，原勞動(dòng)部各社會(huì)保障部實(shí)施的的《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》，該《辦法》于2010年12月31日修訂，該辦法中第2條，規(guī)定了“非法用工單位傷亡人員的”概念，但是并未對(duì)非法用工的界定做出回應(yīng)，目前司法實(shí)踐中主流觀點(diǎn)認(rèn)為非法用工是指：沒(méi)有用工主體資格的單位雇用勞動(dòng)者勞動(dòng)，或是用人單位使用童工的情況。由此看來(lái)我得可以做出判定，有兩種情況。

●1、無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或未經(jīng)依法登記，備案的單位以及被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或撤銷登記，備案的單位雇用勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)，這種情況下就是，用工主體不適格。

●2、用人單位使用童工，這咱情況下，是用人單位主體資格沒(méi)問(wèn)題，但是勞動(dòng)者這方的主體資格不符合法律規(guī)定。

●不具備經(jīng)營(yíng)資格與勞動(dòng)者之間形成的關(guān)系究竟是勞動(dòng)關(guān)系0r勞務(wù)關(guān)系？

●目前觀點(diǎn)不一，1、認(rèn)為是勞動(dòng)關(guān)系 ；2，認(rèn)為因?yàn)橛霉ぶ黧w資格不合法，雙方所簽訂的勞動(dòng)合同是無(wú)效合同，雙方不能形成勞動(dòng)關(guān)系，筆者通過(guò)閱讀最高人民法院的《理解與適用》叢書，發(fā)現(xiàn)最高法，是認(rèn)同第二種觀點(diǎn)的。

●1、假設(shè)一個(gè)勞動(dòng)者與一家用人單位簽訂了勞動(dòng)合同，雙方在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位的主體資格是合法的，但是后來(lái)用人單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，但是雙方仍然繼續(xù)前期的用工，此時(shí)是否是非法用工？根據(jù)《勞動(dòng)合同法》44條規(guī)定，此時(shí)勞資雙方應(yīng)就勞動(dòng)關(guān)系終止。但是如果前期雙方所簽訂的是勞務(wù)合同，后期企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則雙方的勞務(wù)關(guān)系不受影響。

●2、用人單位雇用童工，除了個(gè)別法律有規(guī)定之外，雙方均不成立勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)也不成立其它合法的法律關(guān)系，只能是非法用工。這一點(diǎn)比較明確。

●非法用工的法律后果

●1、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》93條，規(guī)定，對(duì)不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，賠償金、給勞動(dòng)者 造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

●2、《工傷保險(xiǎn)條例》66條......由該單位向傷殘職工 的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇.......

●3、《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第4條規(guī)定......按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和范圍確定，并全部由傷殘職工或童工所在單位支付。

●支付主體

●1、非法用工單位是支付主體，非法用工單位拒不支付一次性賠償?shù)?，傷殘職工或死亡職工的近親屬，傷殘童工的近親屬可以向人力資源和社會(huì)保障部門舉報(bào)。

●2、賠償范圍

●1、治療期間的費(fèi)用，勞動(dòng)能力鑒定之前進(jìn)行治療期間的生活費(fèi)按照統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)確定，醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)以及的需的交通費(fèi)等按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定地標(biāo)準(zhǔn)確和范圍定。

●律師操指引

●1、具有用工主體資格 的用人單位在招聘員工時(shí)，務(wù)必仔細(xì)核查勞動(dòng)者身份證明，防止勞動(dòng)者通過(guò)冒名頂替，虛報(bào)年齡等方式進(jìn)入用人單位提供勞動(dòng)，從而杜絕用人單位使用童工的風(fēng)險(xiǎn)。

●2、沒(méi)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照或未依法登記，備案的單位及以被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記，備案的單位為了完成某些特定工作任務(wù)而需要用工的，原則上應(yīng)當(dāng)以勞務(wù)關(guān)系或承攬關(guān)系定性。

思維導(dǎo)圖如下：