作為一名主攻方向?yàn)樾淌罗q護(hù)的律師，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的感受，可能更多一點(diǎn)。很久以來，似乎都有一種聲音，做刑事律師的風(fēng)險(xiǎn)比較高。那么高在哪里呢？其實(shí)，說的是一把懸掛在刑事辯護(hù)律師頭頂?shù)倪_(dá)摩克利斯之劍——《刑法》306條規(guī)定的辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。

然而，在刑事辯護(hù)發(fā)展到今天，偽證罪已經(jīng)成為能引起大家足夠重視的風(fēng)險(xiǎn)要素，所以也就不再成為風(fēng)險(xiǎn)防范的重點(diǎn)。反而越來越多的是，在辦理刑事案件中的一些細(xì)節(jié)，如一著不慎，則滿盤皆輸，值得我們足夠重視，時(shí)刻提醒。

下面筆者結(jié)合自身的辦案經(jīng)驗(yàn)，向大家分享刑事辦案領(lǐng)域，我們需要注意的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，希望能給大家有所裨益。

一、【委托階段】應(yīng)注意的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

1、刑事案件委托，不允許任何形式的風(fēng)險(xiǎn)代理

大家在接受律協(xié)面試考核的時(shí)候，都牢記過不能進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)代理的案件種類，其中刑事辯護(hù)就是一種。在實(shí)務(wù)中，會(huì)有人冒風(fēng)險(xiǎn)，以各種所謂的規(guī)避形式來進(jìn)行實(shí)際的風(fēng)險(xiǎn)代理。

比如，名義上以“分階段”的方式，實(shí)際上以結(jié)果為導(dǎo)向的委托模式。再比如，將風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)換一種表達(dá)，表達(dá)成“獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)”，我曾經(jīng)看到過一家著名非訴律所辦理刑事案件的委托合同，用的就是這種方式。

盡管在理論上，對(duì)于刑事案件是否能收取風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)或有爭(zhēng)議，但是從執(zhí)業(yè)規(guī)定上講，不能風(fēng)險(xiǎn)代理是明確的。

2、刑事案件委托，不能以任何形式承諾案件結(jié)果

當(dāng)事人以及當(dāng)事人家屬都是以結(jié)果為導(dǎo)向的，但是作為刑事辯護(hù)律師，不能承諾結(jié)果是原則性問題。這一點(diǎn)與刑事案件不能風(fēng)險(xiǎn)代理是也掛鉤的。

實(shí)務(wù)中，存在個(gè)別律師以承諾結(jié)果招攬案件，以結(jié)果未達(dá)成而適當(dāng)退費(fèi)來處理。從執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)來講，這本身是不合規(guī)的。從執(zhí)業(yè)道德來講，承諾結(jié)果有個(gè)著名的例子。

比如，有一個(gè)算命大師，專門算生兒生女，算一次1000元，他的方式是比如你想要兒子，大師會(huì)說，這一胎掐指一算，就是兒子，如果不是，退費(fèi)。這就好比刑事案件中的承諾結(jié)果，不理想退費(fèi)，完全是一種概率論，或者說賭運(yùn)氣。如果是這樣的話，根本就不需要律師的存在，“法師”就夠了。

3、刑事案件委托，不能以任何形式明示或暗示“有關(guān)系”

我們經(jīng)常聽到一句話，中國(guó)是人情社會(huì)。很多時(shí)候，這句話背后潛臺(tái)詞會(huì)被認(rèn)為是，在現(xiàn)有的環(huán)境下，要想辦成事，必須有關(guān)系。我們?cè)诮哟齺碓L客戶的時(shí)候，也經(jīng)常會(huì)被問到是否有關(guān)系。

如果當(dāng)事人詢問是否有關(guān)系，背后的潛臺(tái)詞大概率就連接著司法腐敗。在十八大以來黨中央掃黑除惡專項(xiàng)斗爭(zhēng)與政法教育整頓的大背景下，標(biāo)榜“有關(guān)系”，要么可能涉嫌行賄犯罪，要么可能涉嫌詐騙犯罪，這是法律的紅線，我們務(wù)必要時(shí)刻牢記。

二、【辦案階段】應(yīng)注意的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

1、律師會(huì)見——時(shí)刻牢記底線

律師會(huì)見是辦理刑事案件的日常性工作：通過會(huì)見，我們了解當(dāng)事人陳述的基本情況，向當(dāng)事人核實(shí)案件證據(jù)情況，與當(dāng)事人溝通辯護(hù)策略等等。會(huì)見的作用很重要，同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)也并存。我們經(jīng)常會(huì)遇到當(dāng)事人以及當(dāng)事人家屬的一些無理要求，這個(gè)時(shí)候牢記底線非常重要。

（1）原則上會(huì)見時(shí)與案件無關(guān)的任何信息都不允許傳遞，只聊案子，不聊其他：

根據(jù)嚴(yán)格的監(jiān)管規(guī)定，律師會(huì)見只允許溝通案件情況。因此，凡是與案件無關(guān)的信息都不能與當(dāng)事人進(jìn)行傳遞。

即使溝通案件，也要注意，刑事卷宗到底能否向當(dāng)事人完全公開并沒有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定，在部分地區(qū)是不允許律師將卷宗給當(dāng)事人看的，只能以“我說你聽”的方式進(jìn)行證據(jù)核實(shí)。不管這樣的規(guī)定是否合理，但當(dāng)下是個(gè)沒解決的問題，是個(gè)如果做了可能觸碰紅線的風(fēng)險(xiǎn)。

同時(shí)，律師會(huì)見不能對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行“教話”，否則未來你在案件卷宗筆錄中一定會(huì)看到這樣幾個(gè)大字：這是律師教我說的。

（2）看守所人性執(zhí)法的同時(shí)，會(huì)允許律師會(huì)見與當(dāng)事人聊幾句家庭情況，但是以下是禁忌：

①涉及資金、轉(zhuǎn)賬、銀行信息等問題的內(nèi)容，不傳遞，防止律師成為轉(zhuǎn)移資金的幫手。

②涉及找關(guān)系、找人送禮等問題的內(nèi)容，不傳遞，防止成為司法腐敗的共犯。

③涉及尋找證人等問題的內(nèi)容，不傳遞，防止成為偽證罪的幫兇。

④涉及當(dāng)事人同監(jiān)室的其他人員的電話、相關(guān)情況等，不傳遞，本身就不符合規(guī)定，還存在嚴(yán)重執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

⑤涉及可能會(huì)使得當(dāng)事人發(fā)生重大情緒變化的內(nèi)容，要謹(jǐn)慎傳遞，比如家人病故等，如因此而導(dǎo)致當(dāng)事人在看守所發(fā)生極端行為，律師也難逃干系。

2、調(diào)查取證——一定要慎之又慎

調(diào)查取證有風(fēng)險(xiǎn)是共識(shí)，但同樣“通過調(diào)查取證，很多案件才能取得轉(zhuǎn)機(jī)”也是常識(shí)。如果因?yàn)橛酗L(fēng)險(xiǎn)就徹底放棄調(diào)查取證，有失辯護(hù)人的職責(zé)。所以，對(duì)于調(diào)查取證，總結(jié)下來是“大膽取證，處處小心，合法合規(guī)，處處留痕”，總之一定要慎之又慎。

（1）雙人取證是規(guī)定，必須遵守

無論在任何形式的調(diào)查取證中，都要雙人取證，這是符合法律規(guī)定的取證形式。這也是為什么在刑事案件中有一種“雙人辦案”的倡導(dǎo)，這不僅僅是兩個(gè)人商量的更多，更重要的是對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的互相提醒，以及在調(diào)查取證中可以更好的完成取證工作。

（2）同步錄音錄像，時(shí)刻開著

如果你注意到現(xiàn)在公安人員的執(zhí)法行為都會(huì)佩戴執(zhí)法記錄儀，那么律師的調(diào)查取證工作也一樣，時(shí)刻備著律師調(diào)查取證記錄儀，能進(jìn)行同步錄音錄像的場(chǎng)合，一定要做好固定音像資料工作。

（3）合理選擇調(diào)查取證與申請(qǐng)調(diào)查取證

從現(xiàn)有的實(shí)踐來看，律師盡管可以大膽取證，但是畢竟限制頗多。所以如果遇到可能影響案件走向的結(jié)果，向辦案機(jī)關(guān)提出調(diào)查取證的申請(qǐng)也是重要一環(huán)。在一些對(duì)律師有風(fēng)險(xiǎn)的取證活動(dòng)中，如果難以把握邊界，通過申請(qǐng)調(diào)查取證實(shí)現(xiàn)辯護(hù)效果也很重要。

3、溝通工作——注意說的藝術(shù)

律師在辦案過程中，會(huì)涉及非常多的溝通工作。與當(dāng)事人的溝通，與家屬的溝通，與中間人的溝通，與公檢法的溝通，甚至團(tuán)隊(duì)內(nèi)部溝通。在溝通中，傳遞思想與信息的同時(shí)，也在時(shí)刻存在可能觸犯著法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，注意說的藝術(shù)就很重要。

（1）與當(dāng)事人溝通

與當(dāng)事人的溝通主要是在會(huì)見時(shí)的溝通，在上述會(huì)見風(fēng)險(xiǎn)提示中已經(jīng)詳細(xì)列舉，此外還應(yīng)注意以下事項(xiàng)：

①要注意既要展現(xiàn)律師的專業(yè)能力，同時(shí)也要防范涉嫌傳授犯罪方法，如何表達(dá)很關(guān)鍵。

②要注意客觀事實(shí)是不能討論的，事實(shí)就是事實(shí)，不能幫助當(dāng)事人編造謊言。

③要注意律師辯護(hù)不是一味的無罪辯護(hù)，也不代表做無罪辯護(hù)就是負(fù)責(zé)，要根據(jù)案件情況有獨(dú)立辯護(hù)思考，不能完全按照當(dāng)事人的想法進(jìn)行辯護(hù)工作。

（2）與家屬的溝通

與家屬的溝通，關(guān)乎案件辦理過程中能否獲得信任，以及能否讓家屬在案件辦理中起到作用，要注意以下幾點(diǎn)：

①與家屬不能溝通案件細(xì)節(jié)問題：這屬于刑事案件的保密內(nèi)容，不向家屬透露案情是一定要注意的，但是家屬會(huì)關(guān)心案件的進(jìn)展以及主要涉案情況，在溝通中注意把握邊界。

②案件卷宗是絕對(duì)不能給家屬看的：要知道給當(dāng)事人看都是存有爭(zhēng)議，家屬更不能看。無論家屬說什么，都要耐心解釋，解釋不通的，即使不再代理，也不能觸犯紅線。

③不向家屬承諾結(jié)果，不和家屬溝通找關(guān)系的內(nèi)容，不充當(dāng)司法掮客。

（3）與其他人員的溝通

在刑事案件中還有其他可能需要溝通的人員，在溝通中都要注意四個(gè)字：謹(jǐn)言慎行。

①與中間人的溝通：中間人可能是案件的介紹人，除了程序性進(jìn)展以外，全部涉案情況不能向任何人泄露，包括中間人。

②與公檢法的溝通：與公檢法的溝通是律師辯護(hù)工作中的重要一部分，要注意不做私下溝通，所有溝通都在工作場(chǎng)合，同時(shí)注意溝通的分寸和方式。

③與團(tuán)隊(duì)成員的溝通：在多名當(dāng)事人的代理中，可能存在團(tuán)隊(duì)成員共同代理的情況，要注意不要因此而出現(xiàn)律師交換同案當(dāng)事人情況，導(dǎo)致串供等情形發(fā)生。

作為刑事案件的辯護(hù)人，我們要注意的風(fēng)險(xiǎn)還有很多很多，我印象最深的是當(dāng)年實(shí)習(xí)律師培訓(xùn)一個(gè)月，一個(gè)月的培訓(xùn)內(nèi)容中總結(jié)四個(gè)字就是：謹(jǐn)言慎行。當(dāng)時(shí)不能夠完全理解，但是隨著執(zhí)業(yè)年限的增長(zhǎng)，越來越理解這四個(gè)字對(duì)于律師執(zhí)業(yè)的重要性。

這可能就是律師職業(yè)的特色，我們經(jīng)常處在糾紛的最前端，處于比較容易觸碰到法律風(fēng)險(xiǎn)的第一線。因此，怎么保護(hù)好自己非常重要，而只有保護(hù)好自己，才有可能更好的履行辯護(hù)職責(zé)，為當(dāng)事人爭(zhēng)取更好的結(jié)果。

我們希望成為有溫度的法律人，而我更希望這份溫度可以一直延續(xù)，不要因風(fēng)險(xiǎn)而變涼，不要因意外而中斷，不要因無知而悔恨，提高風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，成為把控風(fēng)險(xiǎn)的最強(qiáng)法律人！

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來源：溫度法律圈

作者：牛健 北京市億達(dá)律師事務(wù)所

責(zé)編：鄧珂瑋

排版：梁萌

審核：趙潤(rùn)眾 王雅玉 陳麗娟 劉逸凡 張野