（2021年12月24日發(fā)布）

目   錄

第一章  總則

第二章  法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的基本要求

第三章  法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的基本流程

第四章   附則

第一章  總則

第一條  制訂目的

為規(guī)范律師承辦法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，保障服務(wù)質(zhì)量，明確執(zhí)業(yè)責(zé)任，根據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律法規(guī)和律師行業(yè)公認(rèn)的道德標(biāo)準(zhǔn)及執(zhí)業(yè)規(guī)范，特制定本指引。

第二條  適用范圍

本省執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所及律師在證券發(fā)行、收購兼并、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等經(jīng)濟(jì)活動中，接受委托人的委托，開展法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)時，適用本指引。

法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)因被調(diào)查的企業(yè)所屬行業(yè)、領(lǐng)域不同而各有其特點(diǎn)，本指引僅涉及具有普遍共性的企業(yè)法律盡職調(diào)查事項(xiàng)。

第二章  法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的基本要求

第三條  法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)

律師針對委托人擬進(jìn)行的交易、證券發(fā)行等商業(yè)、經(jīng)濟(jì)活動中，依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件和政策性文件的要求，通過向委托人收集文件、與委托人的決策層及相關(guān)業(yè)務(wù)人員的面談、向有關(guān)單位的書面函證、實(shí)地勘察、與相關(guān)方核對事實(shí)等方式，對目標(biāo)企業(yè)的主體合法性存續(xù)、資產(chǎn)情況、債權(quán)債務(wù)、對外擔(dān)保、業(yè)務(wù)開展、重大合同、稅務(wù)、環(huán)保、勞動關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系、訴訟仲裁及可能涉及的行政處罰等一系列法律問題進(jìn)行的調(diào)查核實(shí)，這種調(diào)查核實(shí)的過程通常稱為盡職調(diào)查。

第四條  法律盡職調(diào)查目的

法律盡職調(diào)查的目的是為了解目標(biāo)企業(yè)、目標(biāo)資產(chǎn)是否有現(xiàn)存的或潛在的法律障礙，并對目標(biāo)企業(yè)相關(guān)情況的合法、合規(guī)性作出客觀評價，進(jìn)而向委托人提出相應(yīng)的風(fēng)險提示和必要的法律建議和意見。

第五條 《專項(xiàng)法律服務(wù)協(xié)議》

辦理法律盡職調(diào)查專項(xiàng)律師業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)由承辦律所事先與委托人訂立《專項(xiàng)法律服務(wù)協(xié)議》。該《專項(xiàng)法律服務(wù)協(xié)議》通常包括但不限于委托范圍及要求、工作期限、工作成果的形式、工作報酬、費(fèi)用及其支付方式和期限、違約責(zé)任、風(fēng)險提示等相關(guān)內(nèi)容。

第六條  基本要求

辦理法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的，承辦律師應(yīng)符合以下基本要求:

（一）律師應(yīng)當(dāng)要求委托人如實(shí)陳述與所受理的非訴訟法律業(yè)務(wù)相關(guān)的一切事實(shí)，并提供相應(yīng)的書面證據(jù)，律師調(diào)查的結(jié)果是律師出具法律意見書最直接的事實(shí)依據(jù)。

（二）律師應(yīng)當(dāng)合法、客觀、全面、及時進(jìn)行盡職調(diào)查，并就業(yè)務(wù)事項(xiàng)是否與法律相關(guān)、是否應(yīng)當(dāng)履行法律專業(yè)人士特別注意義務(wù)做出分析、判斷。

（三）律師不得偽造、變造證據(jù)文件，不得協(xié)助或誘導(dǎo)委托人偽造證據(jù)文件。

（四）律師收集文件應(yīng)當(dāng)收集原件，收集原件有困難的，可以復(fù)制或者收集副本、節(jié)錄本，但對復(fù)制件、副本、節(jié)錄本應(yīng)由委托人加蓋公章證明與原件相一致，委托人提供復(fù)印件的，應(yīng)要求委托人加蓋單位公章證明其來源。

（五）律師認(rèn)為需要進(jìn)行公證、鑒證的文件，應(yīng)當(dāng)及時告知委托人進(jìn)行辦理。

（六）律師不能及時進(jìn)行盡職調(diào)查、收集文件的，應(yīng)當(dāng)向委托人說明原因，涉及向非訴訟法律業(yè)務(wù)的相關(guān)監(jiān)管部門出具法律意見書的，應(yīng)當(dāng)在法律意見書中作出相應(yīng)說明。

（七）承辦律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)留存盡職調(diào)查的工作底稿和至少一份盡職調(diào)查報告最終稿,保存期限應(yīng)符合業(yè)務(wù)領(lǐng)域所屬監(jiān)管部門要求。

第七條  基本內(nèi)容

一般性法律盡職調(diào)查工作應(yīng)包括但不限于:

（一）目標(biāo)企業(yè)基本情況:著重于對目標(biāo)企業(yè)的主體資格、設(shè)立與歷史沿革、公司的獨(dú)立性、股權(quán)(投資)結(jié)構(gòu)與控股股東及實(shí)際控制人、公司(企業(yè))治理、對外投資、董事、監(jiān)事及高級管理人員簡歷等方面進(jìn)行盡職調(diào)查。

（二）目標(biāo)企業(yè)業(yè)務(wù)情況:目標(biāo)企業(yè)的業(yè)務(wù)及客戶范圍，主營業(yè)務(wù)、在建項(xiàng)目情況。

（三）本次交易行為的合法性:是否已經(jīng)履行了特定的程序，如主管機(jī)關(guān)的審批、公司決策機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)等，進(jìn)行本次交易行為是否有法律上的限制。

（四）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)概況:重大資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰，是否存在權(quán)利瑕疵或法律障礙，相關(guān)協(xié)議與安排是否合法合規(guī)。

（五）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)、債務(wù)概況和對外擔(dān)保情況:目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)有無法律上的障礙以及實(shí)現(xiàn)的難易程度，債務(wù)承擔(dān)的風(fēng)險以及承擔(dān)的大小，目標(biāo)企業(yè)是否存在保證、抵押、質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)。

（六）目標(biāo)企業(yè)重大合同:通常包括長期購買或供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同、大額貸款合同、公司擔(dān)保合同、代理合同、特許使用合同、關(guān)聯(lián)交易合同等。

（七）目標(biāo)企業(yè)勞動關(guān)系及人力資源:目標(biāo)企業(yè)各類勞動合同模板、保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、高級管理人員任職情況、社會保險和公積金繳納以及相關(guān)勞動爭議的處理等。

（八）目標(biāo)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)：目標(biāo)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利狀況，是否存在侵權(quán)訴訟等。

（九）環(huán)境保護(hù)問題:目標(biāo)企業(yè)是否取得建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價報告及其他許可證件，是否存在環(huán)境保護(hù)方面違法違規(guī)情形。

（十）財務(wù)概況：目標(biāo)企業(yè)是否具有健全的財務(wù)制度，財務(wù)制度是否能夠得到執(zhí)行和貫徹是否根據(jù)企業(yè)財務(wù)要求制備賬簿，銀行賬戶的開立是否合規(guī)等。

（十一）稅務(wù)概況:目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記、稅賦繳納情況及是否存在相關(guān)行政處罰等情形。

（十二）訴訟與仲裁等情形:目標(biāo)企業(yè)是否在境內(nèi)外有未決的任何重大訴訟、仲裁以及尚在進(jìn)行中的司法程序、可能面臨行政機(jī)關(guān)的行政處罰等情形。

除上述常規(guī)盡職調(diào)查中通常包括的內(nèi)容之外，不同交易活動具有不同的特點(diǎn)，律師需要根據(jù)交易活動的特點(diǎn)調(diào)整和把握調(diào)查重點(diǎn)。

（掃碼關(guān)注）

第三章  法律盡職調(diào)查業(yè)務(wù)的基本流程

第八條  需準(zhǔn)備的相關(guān)事項(xiàng)

在接受委托時，承辦律師團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)先確認(rèn)盡職調(diào)查的原因、擬進(jìn)行的交易模式、交易基準(zhǔn)日、目標(biāo)企業(yè)的范圍、盡職調(diào)查的具體事項(xiàng)、過程、工作方法和工作期限、服務(wù)成本等事項(xiàng)與委托人達(dá)成共識。

第九條  制作法律依據(jù)文件夾

承辦律師團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)根據(jù)法律盡職調(diào)查所涉及的領(lǐng)域、目標(biāo)企業(yè)的內(nèi)、外資性質(zhì)、經(jīng)營范圍以及本次商業(yè)交易等特性進(jìn)行專項(xiàng)法律調(diào)研，并制作法律、法規(guī)依據(jù)的文件夾。

第十條  制作盡職調(diào)查清單

承辦律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)盡職調(diào)查工作范圍，并結(jié)合目標(biāo)企業(yè)和被調(diào)查項(xiàng)目的實(shí)際情況，制作盡職調(diào)查清單。盡職調(diào)查清單的制作過程中，需要注意以下事項(xiàng):

（一）盡職調(diào)查清單是法律盡職調(diào)查最經(jīng)常使用的工具，項(xiàng)目投資、收購兼并、公司股票發(fā)行和上市使用的清單可能有所區(qū)別。盡管存在調(diào)查內(nèi)容的共性，但是不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域的法律盡職調(diào)查清單，仍然要圍繞盡職調(diào)查的重點(diǎn)目標(biāo)起草。

（二） 在盡職調(diào)查開始之前，承辦律師應(yīng)當(dāng)按照業(yè)務(wù)的具體情況編制盡職調(diào)查初步文件清單。

（三） 在向委托人提供盡職初步調(diào)查文件清單時，承辦律師應(yīng)當(dāng)明確告知委托人，在律師審查了按照該初步文件清單提供的文件后，律師還將根據(jù)文件收集過程中的具體情況發(fā)出進(jìn)一步文件清單。

（四）承辦律師審查了按照初步文件清單提供的證據(jù)后，應(yīng)該按照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和承辦律師的判斷，制作審慎調(diào)查進(jìn)一步文件清單，要求委托人提供進(jìn)一步的文件，直到符合法律規(guī)定的和承辦律師認(rèn)為必要的要求。

第十一條  文檔的整理

（一）律師應(yīng)當(dāng)將委托人提供和律師調(diào)查、收集的文件進(jìn)行歸類整理。

（二）對委托人提供的文件，律師可能留存復(fù)印件，原件交由委托人自己保管，律師保存原件的應(yīng)當(dāng)妥為保管。

（三）律師就收集的文件向委托人或非訴訟法律業(yè)務(wù)的監(jiān)管部門提交法律意見，應(yīng)當(dāng)編制文件目錄作為法律意見的附錄備查。

（四）律師向委托人或非訴訟法律業(yè)務(wù)的監(jiān)管部門提交的文件，應(yīng)當(dāng)按照該非訴訟監(jiān)管部門的要求一次性提交，需要分批分期提交的，應(yīng)當(dāng)向委托人和非訴訟法律業(yè)務(wù)的監(jiān)管部門說明原因、分批分期提交的時間表和文件清單，并征得非訴訟法律業(yè)務(wù)監(jiān)管部門的同意和委托人的認(rèn)可。

第十二條  必要的訪談及記錄

在法律盡職調(diào)查中，通常在以下情況下進(jìn)行訪談:

（一）通過訪談向委托人了解與非訴訟法律業(yè)務(wù)相關(guān)的事實(shí)。

（二）通過訪談討論確定業(yè)務(wù)過程中的未定事宜。

（三）通過訪談與其他中介機(jī)構(gòu)討論和分析委托事項(xiàng)的具體內(nèi)容。

（四）承辦律師認(rèn)為應(yīng)該通過訪談方能確認(rèn)的相關(guān)事項(xiàng)。

在調(diào)查訪談開始前，承辦律師團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)根據(jù)實(shí)際需要制作訪談提綱。調(diào)查訪談一般可采用書面問卷方式，或指派調(diào)查人員當(dāng)面訪談并做出書面問卷記錄的方式，但調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)確保訪談對象在問卷上簽字確認(rèn)。

第十三條  獨(dú)立調(diào)查

律師獨(dú)立調(diào)查是一種重要的盡職調(diào)查手段，通常情況下是指承辦律師通過在目標(biāo)企業(yè)所在地的政府部門或主管機(jī)關(guān)進(jìn)行工商、稅務(wù)、土地、房產(chǎn)等公開查詢來核實(shí)相關(guān)法律事實(shí)或文件的行為。承辦律師進(jìn)行獨(dú)立性調(diào)查，應(yīng)當(dāng)要求其走訪和調(diào)查的政府部門或主管機(jī)關(guān)出具相關(guān)被調(diào)查資料的復(fù)印件，并加蓋印章證明與原件核對一致。

第十四條  對文件的審查

律師對盡職調(diào)查中收集的文件應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進(jìn)行審查：

（一）文件的出處或來源；

（二）文件頒發(fā)的時間；

（三）文件的內(nèi)容和形式；

（四）文件要證明的事實(shí)及其與該非訴訟法律業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)性；

（五）各文件之間的關(guān)系；

（六）文件的合法性、合規(guī)性和時效期間；

（七）文件的證明力。

第十五條  必要的現(xiàn)場勘驗(yàn)

律師應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況判斷對非訴訟法律業(yè)務(wù)涉及的實(shí)物資產(chǎn)進(jìn)行必要實(shí)地勘驗(yàn)，這種勘驗(yàn)應(yīng)與相關(guān)權(quán)利證書結(jié)合起來認(rèn)定該等有形資產(chǎn)的真實(shí)性和合法性，這種勘驗(yàn)僅是出于確認(rèn)該實(shí)物資產(chǎn)是否實(shí)際存在，而與確認(rèn)該實(shí)物資產(chǎn)的價值無直接聯(lián)系，這些實(shí)物資產(chǎn)的實(shí)際數(shù)量、價值、成新度等應(yīng)當(dāng)由其他專業(yè)機(jī)構(gòu)和人士進(jìn)行確認(rèn)。

第十六條  定期匯報

在進(jìn)行盡職調(diào)查過程中，承辦律師應(yīng)當(dāng)定期向委托人匯報盡職調(diào)查進(jìn)展。如出現(xiàn)突發(fā)事件或需要其他領(lǐng)域?qū)I(yè)人士出具意見的部分等情形，承辦律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)立即提出意見。承辦律師應(yīng)當(dāng)盡量避免向委托人匯報盡職調(diào)查結(jié)果中所附帶的任何非律師分析或判斷。

第十七條  與第三方中介機(jī)構(gòu)的合作

保持與券商、會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估、造價咨詢機(jī)構(gòu)等第三方中介機(jī)構(gòu)的有效合作，就業(yè)務(wù)、財務(wù)、稅務(wù)等相關(guān)問題進(jìn)行機(jī)構(gòu)間的相互提示與信息補(bǔ)充。

第十八條  報告初稿

報告初稿應(yīng)交委托人審閱，并在根據(jù)委托人提出的意見進(jìn)行調(diào)整后，最終形成盡職調(diào)查報告的終稿。

（掃碼關(guān)注）

第十九條  盡職調(diào)查報告的目錄

一般法律盡職調(diào)查的《盡職調(diào)查報告》采取以下體例和目錄:

（一）前言（接受委托情況、法律盡職調(diào)查的過程、出具《盡職調(diào)查報告》的材料和依據(jù)、《盡職調(diào)查報告》的基準(zhǔn)日、承辦律所及承辦律師責(zé)任限制）

（二）目標(biāo)企業(yè)的概況

（三）目標(biāo)企業(yè)組織機(jī)構(gòu)

（四）本次交易的合法性

（五）目標(biāo)企業(yè)對外投資及主要資產(chǎn)

（六）負(fù)債及擔(dān)保

（七）勞動關(guān)系及人力資源

（八）知識產(chǎn)權(quán)

（九）環(huán)境保護(hù)

（十）財務(wù)

（十一）稅務(wù)

（十二）訴訟、仲裁及行政處罰

（十三）總結(jié)

第二十條  問題和建議

在盡職調(diào)查過程中，承辦律師應(yīng)當(dāng)將發(fā)現(xiàn)的問題和法律風(fēng)險，在盡職調(diào)查報告中進(jìn)行提示。在提示法律風(fēng)險的同時，承辦律師還應(yīng)提出對應(yīng)的解決措施。

第二十一條  需要說明的情形

對于事實(shí)不清楚，材料不充分，不能全面反映目標(biāo)企業(yè)情況、核查和驗(yàn)證范圍受到客觀條件的限制，無法取得應(yīng)有證據(jù)以及承辦律師認(rèn)為應(yīng)當(dāng)予以說明的其他情形的，承辦律師應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查報告中予以說明，并充分揭示其對相關(guān)事項(xiàng)的影響程度及其風(fēng)險。

第二十二條  報告提交

最終盡職調(diào)查報告應(yīng)在簽字律師簽名并加蓋律所公章后向委托人提供。提交方式可按照委托人的要求以電子郵件及/或郵遞方式送達(dá)盡職調(diào)查報告正本及附件。

第二十三條  工作底稿

制作、保存完整的各種記錄是律師事務(wù)所及項(xiàng)目承辦律師的基本職業(yè)操守之一。工作底稿應(yīng)包括（但不限于）以下內(nèi)容：

（一）律師承擔(dān)項(xiàng)目的基本情況，包括委托單位名稱、項(xiàng)目名稱、制作項(xiàng)目的時間或期間、工作量統(tǒng)計(jì)。

（二）為出具盡職調(diào)查報告而制定的工作計(jì)劃及其操作程序的記錄。

（三）與委托人設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件。

（四）重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本。

（五）與委托人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對委托人提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明。

（六）委托人及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件。

（七）對保留意見及疑難問題所作的說明。

（八）其他與出具法律意見書或改制總體方案相關(guān)的重要資料。

上述資料應(yīng)注明來源。凡涉及律師向有關(guān)委托人調(diào)查所作的記錄，應(yīng)由委托人和律師本人簽名。承辦律師應(yīng)及時、準(zhǔn)確、真實(shí)、完整地制作工作底稿，工作底稿的質(zhì)量好壞是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)。

第四章  附則

第二十四條  指引效力

本指引僅供律師承辦法律盡職調(diào)查相關(guān)業(yè)務(wù)時作為參考，不具有強(qiáng)制性，亦不能作為評價律師工作成果及質(zhì)量的依據(jù)。

來源 | 湖南省律師協(xié)會