激勵(lì)相容視角下的商標(biāo)與商號保護(hù)策略

朝九晚九 2022-01-14

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谷海燕

新浪集團(tuán)法務(wù)部總經(jīng)理

商標(biāo)和商號是知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法共同調(diào)整的兩項(xiàng)重要客體，是商業(yè)標(biāo)識的主要表現(xiàn)形式。對企業(yè)而言，商標(biāo)、商號與維護(hù)良好商業(yè)信譽(yù)息息相關(guān)，對保障消費(fèi)者權(quán)益、維護(hù)市場競爭秩序也同樣意義重大。但在我國，盡管對于商標(biāo)已經(jīng)有了體系化的專門法律保護(hù)，但對于商號的保護(hù)仍然處于模糊狀態(tài)，僅在《反不正當(dāng)競爭法》中對關(guān)于“企業(yè)名稱”的不正當(dāng)競爭行為加以規(guī)制，且其與商標(biāo)的界限并不清晰。

針對目前實(shí)踐中商標(biāo)和商號保護(hù)沖突案件日益增多并呈現(xiàn)復(fù)雜化趨勢的現(xiàn)狀，分析沖突產(chǎn)生的原因，探討商標(biāo)和商號沖突解決的合理路徑，完善商標(biāo)與商號一體化保護(hù)策略，加強(qiáng)對商號權(quán)益的認(rèn)識與保護(hù)，對于推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化、激發(fā)國內(nèi)市場高質(zhì)量發(fā)展的強(qiáng)勁內(nèi)生動力、助推實(shí)現(xiàn)國內(nèi)國際雙循環(huán)新發(fā)展等方面，具有重要意義。

商標(biāo)與商號保護(hù)制度現(xiàn)狀

自1982年《商標(biāo)法》出臺以來，我國的商標(biāo)法律制度經(jīng)過了長達(dá)30余年的探索和發(fā)展，形成了以《民法典》《商標(biāo)法》《反不正當(dāng)競爭法》等法律為主體的較為健全和完善的商標(biāo)法律制度體系。然而，在國內(nèi)外市場深度融合的背景下，為實(shí)現(xiàn)我國高質(zhì)量發(fā)展和產(chǎn)業(yè)升級的需要，構(gòu)建更完善的要素市場化配置體制機(jī)制，中共中央、國務(wù)院2021年9月印發(fā)《知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)綱要（2021－2035年）》并指出，需要發(fā)揮專利、商標(biāo)、版權(quán)等多種知識產(chǎn)權(quán)的組合效應(yīng)，培育一批知識產(chǎn)權(quán)競爭力強(qiáng)的世界一流企業(yè)。在此過程中，商標(biāo)法所具有的品質(zhì)和商譽(yù)保障功能具有重要作用。但與商標(biāo)法律制度相比，我國目前關(guān)于商號保護(hù)的法律規(guī)范體系尚待進(jìn)一步建立。我國法律法規(guī)中沒有出現(xiàn)“商號”這一名詞，與之最接近的概念是《民法典》第一千零一十七條中規(guī)定的“字號”和《反不正當(dāng)競爭法》第六條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“企業(yè)名稱”，與商號保護(hù)相關(guān)的規(guī)定也以上述條文為基礎(chǔ)，其余散見于《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》等位階較低的行政法規(guī)、部門規(guī)章中。上述法律法規(guī)并未賦予字號或企業(yè)名稱類似商標(biāo)權(quán)的專有權(quán)利保護(hù)，而僅以規(guī)制企業(yè)名稱注冊、使用等行為的方式保護(hù)商號之上的利益。

同時(shí)，多數(shù)企業(yè)缺乏將商標(biāo)與商號作為知識產(chǎn)權(quán)客體予以保護(hù)的意識，導(dǎo)致商號損害現(xiàn)象頻發(fā)，企業(yè)合法權(quán)益難以獲得及時(shí)、有效的救濟(jì)。根據(jù)裁判文書網(wǎng)，我國法院審理的擅自使用他人企業(yè)名稱糾紛，從2016年的30件增長至2020年的56件。[1]正是由于我國現(xiàn)行法律法規(guī)在商標(biāo)和商號的認(rèn)定及法律適用方面沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，才使實(shí)踐中商號與商標(biāo)的權(quán)益沖突日漸增加。

商號與商標(biāo)的沖突，是指將與他人注冊商標(biāo)相同或者相似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號，或者將與他人企業(yè)名稱中的字號相同或者相似的文字注冊為商標(biāo)，從而使得不同權(quán)利人的權(quán)利行使受到妨礙的情形，[2]主要表現(xiàn)為以下三類：其一是在先注冊的商標(biāo)與在后登記的企業(yè)名稱之間的沖突；其二是在先登記的企業(yè)名稱與在后注冊的商標(biāo)之間的沖突；其三是商標(biāo)與商號的交叉沖突。這三種沖突模式均可能導(dǎo)致混淆的不良后果，破壞消費(fèi)者的合法權(quán)益、企業(yè)的正常經(jīng)營與市場的競爭秩序。

商標(biāo)與商號保護(hù)制度相矛盾的成因分析

商標(biāo)與商號之間沖突的產(chǎn)生，究其根本，主要可以歸納為如下三方面的原因。

第一，對商號概念的認(rèn)識不足，導(dǎo)致相關(guān)法律法規(guī)對商號權(quán)益的保護(hù)存在不足。一方面，商號的概念尚有模糊之處。我國現(xiàn)行法律法規(guī)并不存在“商號”這一概念，取而代之的是“企業(yè)名稱”或者“字號”的表述。并且，法律法規(guī)在使用“企業(yè)名稱”或者“字號”概念時(shí)，對其的定義并不統(tǒng)一，例如《民法典》以“字號”代指企業(yè)的名稱，而《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》中規(guī)定的“字號”僅是作為企業(yè)名稱的組成部分。另一方面，由于商標(biāo)和商號在定義和功能方面具有高度相似性，實(shí)踐中往往將商標(biāo)和商號混為一談。根據(jù)《商標(biāo)法》及《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，商標(biāo)和商號都具有區(qū)別性，都能夠作為企業(yè)的識別標(biāo)記。同時(shí)，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第4條明確規(guī)定，企業(yè)只能登記一個(gè)企業(yè)名稱?；诖?，無法保證企業(yè)的商標(biāo)與商號一一對應(yīng)，不可避免地導(dǎo)致企業(yè)的商號或者商標(biāo)被他人注冊或者登記為另一標(biāo)識的情況，從而導(dǎo)致消費(fèi)者對交易對象產(chǎn)生混淆，誤將幾個(gè)不相關(guān)的企業(yè)錯(cuò)誤地聯(lián)系在一起。也正是因?yàn)閷ι烫柕恼J(rèn)識不清，我國至今尚未制定與商號相關(guān)的專門性法律文件，“字號”“企業(yè)名稱”與“商標(biāo)”之間的概念區(qū)分尚不清晰。因此，對于與“商號”相關(guān)的商業(yè)標(biāo)識權(quán)益的保護(hù)，實(shí)務(wù)中的相關(guān)法律適用仍存在爭議。

第二，商標(biāo)和商號注冊登記模式不同。在授予主體方面，商標(biāo)的注冊和管理工作由國務(wù)院市場監(jiān)督管理總局內(nèi)部下屬的商標(biāo)局負(fù)責(zé)，而商號的登記工作則由縣級以上市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)。商標(biāo)和商號的授予部門的層級不同，意味著其審理程序、審查依據(jù)等方面均存在差異。在制度方面，商標(biāo)注冊實(shí)行集中注冊制，即商標(biāo)在全國范圍內(nèi)均有效，不受登記地的限制；而商號登記采用的是分級登記制，即在多數(shù)情況下，商號的登記主體只在登記轄區(qū)內(nèi)依法享有該商號的專用權(quán)。在我國對商標(biāo)權(quán)和商號權(quán)實(shí)行不同保護(hù)模式的情形下，商標(biāo)注冊和商號登記的主管行政部門之間卻缺少協(xié)作或者銜接機(jī)制，導(dǎo)致其在具體審查的過程中難以檢索是否存在類似的商標(biāo)或者商號，為商標(biāo)與商號的沖突埋下了隱患。

第三，違法成本過低，賠償金額難以認(rèn)定。商標(biāo)與商號都是企業(yè)的商業(yè)標(biāo)識，是企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中不斷積累的商業(yè)信譽(yù)和聲譽(yù)的象征，其作為消費(fèi)者選擇某件商品或者某項(xiàng)服務(wù)的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)和識別依據(jù)，能夠給企業(yè)創(chuàng)造出巨大的經(jīng)濟(jì)效益。因此，以“搭便車”的方式不正當(dāng)利用其他商事主體的知名度和競爭優(yōu)勢，可獲得高額不正當(dāng)利益。但在實(shí)踐中，由于商業(yè)標(biāo)識的無形性，權(quán)益人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失和侵權(quán)人的非法獲益大多難以確定。盡管《反不正當(dāng)競爭法》《商標(biāo)法》均規(guī)定了此種情形下的法定賠償與懲罰性損害賠償，但仍可能使權(quán)益人陷于舉證不能或舉證不充分的不利情境之中，不利于維護(hù)市場競爭秩序。

完善商標(biāo)與商號保護(hù)制度的建議

由于我國目前商標(biāo)法律制度和商號法律制度尚待進(jìn)一步梳理完善，可嘗試對商標(biāo)和商號實(shí)行一體化保護(hù)，建立統(tǒng)一的商業(yè)標(biāo)識權(quán)利保護(hù)制度。《知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)綱要（2021－2035年）》提出，知識產(chǎn)權(quán)法需要“做好專門法律法規(guī)之間的銜接，增強(qiáng)法律法規(guī)的適用性和統(tǒng)一性”，并且要“適時(shí)擴(kuò)大保護(hù)客體范圍，提高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)”。在此，筆者針對進(jìn)一步完善商標(biāo)與商號保護(hù)法律制度提出如下建議。

構(gòu)建基于激勵(lì)相容原理的商標(biāo)與商號一體化保護(hù)機(jī)制

采用商標(biāo)與商號一體化策略，是多數(shù)國家保護(hù)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的普遍做法，已逐漸成為一種世界趨勢。因此，我國需要實(shí)現(xiàn)商號與商標(biāo)的法律概念統(tǒng)一化，明確商號的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利客體地位，建立激勵(lì)相容的商標(biāo)、商號一體化保護(hù)體系。

其一，完善商標(biāo)與商號相互轉(zhuǎn)化機(jī)制，賦予企業(yè)自主選擇權(quán)。企業(yè)可以選擇將相同標(biāo)識分別注冊為商標(biāo)或商號，并在不同商業(yè)情境下自由使用，并均獲得對應(yīng)商業(yè)標(biāo)識的專有保護(hù)。在商標(biāo)與商號使用界限不清的情形下，給予同等商業(yè)標(biāo)識保護(hù)。

其二，賦予商號以類似商標(biāo)權(quán)的專有權(quán)保護(hù)。針對我國司法實(shí)踐中存在的“商標(biāo)權(quán)絕對優(yōu)勢”現(xiàn)象，可在統(tǒng)一的商業(yè)標(biāo)識權(quán)利保護(hù)制度下，將商號與商標(biāo)一道作為商業(yè)標(biāo)識，賦予專有權(quán)利客體地位。明確商號權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)屬性，將商標(biāo)法律制度和商號法律制度統(tǒng)一于知識產(chǎn)權(quán)法的體系范疇，貫徹運(yùn)用解決知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域沖突的保護(hù)在先權(quán)利原則、禁止混淆原則、利益平衡原則等基本原則處理商標(biāo)和商號的權(quán)利沖突。

其三，設(shè)定統(tǒng)一的權(quán)利救濟(jì)措施，適當(dāng)運(yùn)用多元化糾紛解決機(jī)制。人民法院在實(shí)際處理商標(biāo)和商號侵權(quán)案件時(shí)，在直接判決一方停止使用、撤銷該侵權(quán)商標(biāo)或者商號，并賠償另一方所遭受的損失之外，也可嘗試更多的糾紛解決途徑。商標(biāo)和商號侵權(quán)案件的解決，不僅僅是認(rèn)定侵權(quán)行為的結(jié)果，更是各方利益博弈的結(jié)果。人民法院在審理時(shí)此類案件時(shí)，需要充分考慮雙方當(dāng)事人的整體利益，即包括一方在廣告宣傳、商品營銷、產(chǎn)品研發(fā)方面投入的成本，秉承激勵(lì)與約束并重的裁判思想，鼓勵(lì)雙方當(dāng)事人達(dá)成和解或者法院予以調(diào)解，采用經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)霓k法或者雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的其他方式，更加靈活地化解沖突。在協(xié)商的過程中，雙方當(dāng)事人出于保護(hù)自身權(quán)益的目的，其對自身利益最大化的追求，同時(shí)與資源配置最優(yōu)化的目標(biāo)相契合，對推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展、促進(jìn)社會和諧具有重要意義。

建立覆蓋全國的商標(biāo)、商號檢索數(shù)據(jù)庫

正如前文所述，目前我國商號登記采用的是分級登記制，商號權(quán)益存在地域限制，僅限于其登記地轄區(qū)范圍內(nèi)，而商標(biāo)則是全國性的，已注冊的商標(biāo)權(quán)在全國范圍內(nèi)均具有效力。由于不存在全國性的商號、商標(biāo)檢索系統(tǒng)，各級商號登記管理機(jī)關(guān)之間信息不流通，商號登記機(jī)關(guān)與商標(biāo)注冊機(jī)關(guān)間難以實(shí)現(xiàn)信息共享，無法協(xié)同配合進(jìn)行核準(zhǔn)審批工作，給我國商標(biāo)、商號的保護(hù)工作的開展造成了諸多不便。

隨著大數(shù)據(jù)時(shí)代來臨，互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)在各行業(yè)領(lǐng)域廣泛應(yīng)用，為建立覆蓋全國的商號檢索及商標(biāo)與商號交叉沖突檢索系統(tǒng)提供了技術(shù)支持。因此，可以建立全國范圍內(nèi)的商號檢索數(shù)據(jù)庫，以實(shí)現(xiàn)商號在較大行政區(qū)域內(nèi)的唯一性；同時(shí)，建議把商號登記的核準(zhǔn)權(quán)收歸國家市場監(jiān)督管理總局統(tǒng)一行使，設(shè)立覆蓋全國的商標(biāo)、商號交叉檢索系統(tǒng)，落實(shí)商標(biāo)與商號注冊的聯(lián)檢制度，[3]這將有助于降低商標(biāo)與商號發(fā)生沖突的概率。此外，商號的登記程序可以借鑒《商標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，制定事前公告和異議、事后爭議程序，以進(jìn)一步完善商號登記程序，給予在先權(quán)利人除訴訟以外的其他救濟(jì)途徑，從程序上減少商標(biāo)和商號沖突的可能。

建議實(shí)行馳名商號特殊保護(hù)制度

我國法律對馳名商標(biāo)存在一系列特殊保護(hù)，例如對未注冊馳名商標(biāo)的保護(hù)、對已注冊馳名商標(biāo)的跨類保護(hù)、惡意注冊不受時(shí)效保護(hù)等。然而，對企業(yè)而言，與馳名商標(biāo)同等重要的另一識別標(biāo)識——馳名商號的保護(hù)尚存不足，相關(guān)制度規(guī)范也有待進(jìn)一步完善。馳名商號較普通商號而言具有更廣的知名度，是企業(yè)商業(yè)信譽(yù)和綜合實(shí)力的綜合體現(xiàn)，是一項(xiàng)重要的無形財(cái)產(chǎn)，因此需要受到區(qū)別于普通商號的更加嚴(yán)格、更為特殊的法律保護(hù)。

其一，明確馳名商號認(rèn)定規(guī)則。建議建立科學(xué)合理的馳名商號評價(jià)體系，由國家市場監(jiān)督管理總局依據(jù)“被動保護(hù)、個(gè)案認(rèn)定”的基本原則行使馳名商號認(rèn)定權(quán)，參考馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，通過對商號的登記時(shí)間、使用范圍、公眾熟知度等方面的審查，進(jìn)行綜合判斷。

其二，明確馳名商號的法律效力。企業(yè)的商號一旦被認(rèn)定為馳名商號，則應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生同馳名商標(biāo)類似的法律效果，即：就相同或者類似經(jīng)營范圍申請注冊的商號是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商號，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用；就不相同或者不相類似經(jīng)營范圍申請注冊的商號是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商號，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商號注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用；馳名商號需要根據(jù)當(dāng)事人的請求，作為處理涉及商號案件需要認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定；生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商號”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中等。

其三，明確“反淡化”行為的侵權(quán)性質(zhì)。如果馳名商號與馳名商標(biāo)在功能、價(jià)值等多個(gè)方面均存在共性，對馳名商號的淡化行為與對馳名商標(biāo)的淡化行為并無本質(zhì)區(qū)別。所以，反淡化理論同樣能夠適用于對馳名商號的保護(hù)。對于實(shí)踐中行為人以商業(yè)使用為目的，對馳名商號實(shí)施弱化、丑化、退化行為，可能造成淡化的危險(xiǎn)，符合淡化侵權(quán)的基本要件的，可以認(rèn)定為馳名商號侵權(quán)行為。

結(jié)語

我國現(xiàn)有法律規(guī)范對于商業(yè)標(biāo)識沒有建立統(tǒng)一的保護(hù)制度體系。就商標(biāo)與商號而言，商標(biāo)基于明確的知識產(chǎn)權(quán)客體地位，通過專門性立法實(shí)現(xiàn)專有權(quán)保護(hù)；而商號僅作為值得被保護(hù)的利益，由《反不正當(dāng)競爭法》及相關(guān)行政法規(guī)對有關(guān)不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行調(diào)整。同時(shí)，我國法律沒有明確規(guī)定“商號”概念，對于相關(guān)名詞如“字號”“企業(yè)名稱”等同樣存在認(rèn)識模糊的情況。配套的商標(biāo)和商號注冊登記模式也存在不同之處，容易造成信息隔閡。另外，違法成本過低、賠償金額難以認(rèn)定等因素，也不利于侵權(quán)違法行為的規(guī)制。以上因素共同導(dǎo)致了我國現(xiàn)有商標(biāo)與商號保護(hù)制度的沖突。

為此，從激勵(lì)相容的視角來解決現(xiàn)存問題，可構(gòu)建包含商標(biāo)與商號等商業(yè)標(biāo)識的一體化保護(hù)法律體系，并賦予商號以知識產(chǎn)權(quán)客體的法律地位，設(shè)定統(tǒng)一的權(quán)利救濟(jì)措施，以加強(qiáng)保護(hù)。在此基礎(chǔ)上，可建立覆蓋全國的商標(biāo)、商號檢索數(shù)據(jù)庫，提高檢索查詢效率，在登記程序中減少商標(biāo)和商號沖突的可能。最后，可借鑒馳名商標(biāo)保護(hù)制度，實(shí)行馳名商號特殊保護(hù)制度，以實(shí)現(xiàn)對于高價(jià)值商標(biāo)、商號的平等保護(hù)。通過以上措施，激勵(lì)企業(yè)加強(qiáng)品牌培育，提高知識產(chǎn)權(quán)競爭力，并進(jìn)一步規(guī)范市場競爭秩序，促進(jìn)高質(zhì)量發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

1 裁判文書網(wǎng)：

https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181029CR4M5A62CH/index.html，檢索關(guān)鍵詞：“理由：企業(yè)名稱”、“案由：擅自使用他人企業(yè)名稱、姓名糾紛”、“案件類型：民事案件”、“裁判日期：2015-12-31 TO 2021-01-01”。

2 張廣良著：《知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)用與保護(hù)研究》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2009版：172。

3 劉明江：《商標(biāo)權(quán)效力及其限制研究》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2010年版。

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