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執(zhí)法實務丨關于行政處罰適用的9問9答

 神州國土 2022-01-03

目 錄


01 行政執(zhí)法與刑事司法銜接有哪些具體要求?

02 如何理解責令改正與行政處罰的關系?

03 新行政處罰法對沒收違法所得作了哪些新規(guī)定?

04 “一事不再罰”和罰款就高規(guī)則如何理解和適用?

05 不予行政處罰的情形有哪些?

06 從輕、減輕處罰的情形有哪些?

07 如何把握有關追訴時效的規(guī)定?

08 如何把握“從舊兼從輕”原則?

09 行政處罰決定無效制度有哪些新變化?

01 行政執(zhí)法與刑事司法銜接有哪些具體要求?

答:新《行政處罰法》加大了對行政執(zhí)法與刑事司法銜接的要求:

一是違法行為涉嫌犯罪的,行政機關應當及時將案件移送司法機關,依法追究刑事責任。司法機關包括公安機關、人民檢察院、人民法院。行政機關應當及時移送,法律、行政法規(guī)等明確移送具體期限的,必須符合具體期限要求。

二是對依法不需要追究刑事責任或者免予刑事處罰,但應當給予行政處罰的,司法機關應當及時將案件移送有關行政機關。有關行政機關是指實施行政處罰有關的行政機關。

三是行政處罰實施機關與司法機關之間應當加強協(xié)調配合,建立健全案件移送制度,加強證據材料移交、接收銜接,完善案件處理信息通報機制。協(xié)調配合是相互的,行政處罰實施機關要做好與司法機關的協(xié)調配合,司法機關也要做好與行政處罰實施機關的協(xié)調配合。

四是違法行為構成犯罪,人民法院判處拘役或者有期徒刑時,行政機關已經給予當事人行政拘留的,應當依法折抵相應刑期。人民法院判處罰金時,行政機關已經給予當事人罰款的,應當折抵相應罰金;行政機關尚未給予當事人罰款的,不再給予罰款。

02 如何理解責令改正與行政處罰的關系?

答:《行政處罰法》第28條第1款規(guī)定,行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。

所謂“實施行政處罰時”包括行政處罰的啟動、調查取證、決定等全過程。考慮到實踐中,有的違法行為可以立即改正,有的違法行為改正需要一定期限,《行政處罰法》第28條第1款特別強調行政機關糾正違法行為,可以采用責令當事人限期改正違法行為的方式。

責令當事人改正或者限期改正違法行為不具有懲戒性,不屬于行政處罰。責令當事人改正的行政行為應當獨立作出。

03 新行政處罰法對沒收違法所得作了哪些新規(guī)定?

答:原《行政處罰法》規(guī)定了沒收違法所得這一處罰種類,對于相關的處罰由單行法規(guī)定。在單行法沒有規(guī)定的情況下,無法沒收違法所得,導致某些領域中違法成本低、違法行為屢禁不止。新處罰法對沒收違法所得制度進行了完善,具體包括以下四方面:

一是對沒收違法所得作了普遍授權。行政機關可以直接依照新《行政處罰法》第28條第2款作出沒收違法所得的處罰決定。這一方面符合任何人不得因違法而獲益的基本法理,另一方面也回應了執(zhí)法實踐需求。

二是明確了違法所得的計算標準。新《行政處罰法》明確了違法所得是指實施違法行為所取得的款項,包含了成本。法律、法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算有規(guī)定的,按照相關規(guī)定計算,如沒收業(yè)務收入、沒收所收取的檢驗費用、沒收所收取的認證費用等。違法所得僅指因實施違法行為所取得的款項,僅指金錢不包括具體的有形物。另外,在具體計算違法所得時,違法行為已經發(fā)生,但尚未實際收到的款項,原則上也應計入違法所得。

三是依法退賠?!?/strong>民法典》、《消費者權益保護法》、《食品安全法》等法律均明確在當事人財產不足以支付時,民事責任優(yōu)先于刑事責任、行政責任。

新《行政處罰法》明確依法退賠部分不予沒收,在沒收違法所得環(huán)節(jié)先行退賠,遵循了民事責任優(yōu)先于行政責任的原則,降低了當事人的維權成本。對于法律關系復雜、經行政機關調查后難以確定的民事賠償事項,該民事賠償可通過司法途徑解決。

為此,新《行政處罰法》第74條第3款專門規(guī)定了國庫退庫制度:“除依法應當退還、退賠的外,財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關返還罰款、沒收的違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項?!?/span>

四是違法與所得之間應當具有因果關系。“實施違法行為所取得的款項”表明所得款項來自違法行為,因此違法行為與所取得的款項之間具有直接的、客觀的、常識認可的因果關系。

04 “一事不再罰”和罰款就高規(guī)則如何理解和適用?

答:新《行政處罰法》第29條規(guī)定了“一事不再罰”和罰款就高規(guī)則,即對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應當給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。

按照本條規(guī)定,同一個違法行為無論是違反一個法律規(guī)范、還是違反數(shù)個法律規(guī)范,受一個行政主體管轄、還是數(shù)個行政主體管轄,如果應受的行政處罰種類是罰款,則只能罰款一次,但可以給予兩次以上不同種類的行政處罰,比如一個處罰是罰款,另一個處罰是其他種類處罰,如吊銷許可證件、責令停產停業(yè)、沒收違法所得等。

在堅持“一事不再罰”原則基礎上,明確同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應當給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。

“按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰”表明“就高”不是以行政執(zhí)法中具體處以的罰款數(shù)額為標準,而是以法律規(guī)范中罰款數(shù)額規(guī)定為標準:對于固定數(shù)額的罰款,直接適用罰款數(shù)額高的規(guī)定給予罰款;對于有幅度的罰款,“就高”先比較罰款上限,適用罰款上限高的規(guī)定;沒有罰款上限或者罰款上限一致的,適用罰款下限高的規(guī)定;對于從形式上難以比較高低的,如一部法律規(guī)定罰款以違法所得為計算標準,另一部法律規(guī)定罰款以合同標的額為計算標準,則需要根據案情等實際情況來作出判斷。

05 不予行政處罰的情形有哪些?

答:《行政處罰法》第33條對不予行政處罰的情形和要求進行了補充完善,是基于監(jiān)管目的而對行政處罰法定原則的調整,是合理原則、過罰相當原則、懲罰與教育相結合原則的綜合體現(xiàn)。主要包括以下情形:

一是輕微不罰。違法行為輕微并及時改正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。需要滿足行為輕微、及時改正、沒有危害后果三個條件。實踐操作中需要行政執(zhí)法人員綜合考慮相對人的過錯程度、違法的情節(jié)等判斷是否構成違法行為輕微。

二是首違不罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的,可以不予行政處罰。需要滿足初次違法、危害后果輕微、及時改正三個條件。且此種情形屬于可罰可不罰,是否不予處罰,需要行政執(zhí)法人員行使裁量權,綜合考慮違法行為的種類、情節(jié)、危害后果是否輕微等來確定。對于如何構成初次違法的理解,新處罰法沒有時限要求,可以由行政執(zhí)法機關根據實際確定。

三是無過錯不罰。當事人有證據足以證明沒有主觀過錯的,不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。行政處罰法修改的一大亮點在于明確了行政處罰的主觀歸責原則,但未明確應受行政處罰行為人應當存在主觀上的故意的一般要求,也未明確行政機關作為制裁機關的證明責任,而是明確由行為人提供證據證明自己沒有主觀過錯。

四是其他情形。不滿十四周歲的未成年人有違法行為的,不予行政處罰,責令監(jiān)護人加以管教。精神病人、智力殘疾人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的,不予行政處罰,但應當責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療。

同時,行政處罰法規(guī)定,對當事人的違法行為依法不予行政處罰的,行政機關應當對當事人進行教育。

06 從輕、減輕處罰的情形有哪些?

答:從輕處罰,是指行政機關在實施行政處罰時,在法定的處罰種類和處罰幅度內,依法對行政相對人在幾種所允許的處罰種類的幅度內選擇較輕的種類或者在一種處罰種類的幅度內選擇較低的方式或數(shù)額進行處罰。

減輕處罰,是指行政機關在法定的處罰種類和處罰幅度最低限以下,對行政違法行為人實施行政處罰。包括選擇比法定處罰種類更輕的處罰,以及在法定的處罰幅度最低限以下實施處罰。減輕處罰突破了有關處罰的法定種類和幅度,執(zhí)法機關應當綜合考慮具體案情慎重作出。

修訂后的《行政處罰法》在列舉從輕或者減輕行政處罰情形時,將“應當依法從輕或者減輕”修改為“應當從輕或者減輕”,明確了行政執(zhí)法人員可以直接適用本條規(guī)定,對符合以下情形的當事人從輕或者減輕處罰:

一是主動消除或者減輕違法行為危害后果的。二是受他人脅迫或者誘騙實施違法行為的。三是主動供述行政機關尚未掌握的違法行為的。四是配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的。五是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定其他應當從輕或者減輕行政處罰的。本次修訂增加了“受他人誘騙實施違法行為”和“主動供述行政機關尚未掌握的違法行為”兩種情形。

除上述情形之外,《行政處罰法》第30條規(guī)定,已滿14周歲不滿18周歲的未成年人有違法行為的,應當從輕或者減輕行政處罰;第31條規(guī)定,尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人、智力殘疾人有違法行為的,可以從輕或者減輕行政處罰。

《行政處罰法》第5條第2款規(guī)定,“設定和實施行政處罰必須以事實為依據,與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當。”當事人有從重、從輕或者減輕情節(jié)的,應當依法從重、從輕或者減輕處罰。

07 如何把握有關追訴時效的規(guī)定?

答:《行政處罰法》第36條規(guī)定:“違法行為在二年內未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰;涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的,上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外。”“前款規(guī)定的期限,從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算?!?/span>

根據上述規(guī)定,對于違法行為的行政處罰追責期限分以下幾種情形:一是兩年的追責期限。違法行為發(fā)生后的兩年內,對該違法行為有管轄權的行政機關未發(fā)現(xiàn)這一違法行為,在滿兩年后,無論何時發(fā)現(xiàn)這一違法事實,對當時的違法行為人也不再給予行政處罰。

二是五年的追責期限。涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的,追責期限延長至五年,即這類違法行為發(fā)生后的五年內,未被有管轄權的行政機關發(fā)現(xiàn),在滿五年后,也不再給予行政處罰。

三是例外規(guī)定。在行政處罰追責時效問題上,一般適用行政處罰法的規(guī)定,但行政處罰法之外的其他法律另有規(guī)定的,從其規(guī)定。如《中華人民共和國治安管理處罰法》第22條規(guī)定,違反治安管理行為在六個月內沒有被公安機關發(fā)現(xiàn)的,不再處罰。

四是期限的計算方式。期限從違法行為發(fā)生之日起開始計算,即違法行為完成之日或者停止之日。違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算。這里的“連續(xù)狀態(tài)”是指當事人基于同一個違法故意,連續(xù)實施數(shù)個獨立的行政違法行為,并觸犯同一個行政處罰規(guī)定的情形。

08 如何把握“從舊兼從輕”原則?

答:《行政處罰法》第37條規(guī)定:實施行政處罰,適用違法行為發(fā)生時的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。

但是,作出行政處罰決定時,法律、法規(guī)、規(guī)章已被修改或者廢止,且新的規(guī)定處罰較輕或者不認為是違法的,適用新的規(guī)定。

這主要是基于近年來我國法律法規(guī)修改比較頻繁,管理對象、管理行為、違法行為的設定、社會危害性的考量等都在變化。

規(guī)定從舊兼從輕的適用規(guī)則,即原則上適用舊法,但新法對行為人有利時,適用新法,體現(xiàn)了對當事人權益的保障。

09 行政處罰決定無效制度有哪些新變化?

答:《行政處罰法》第3條第2款規(guī)定:“沒有法定依據或者不遵守法定程序的,行政處罰無效?!?strong>新《行政處罰法》第38條規(guī)定:“行政處罰沒有依據或者實施主體不具有行政主體資格的,行政處罰無效。違反法定程序構成重大且明顯違法的,行政處罰無效。”

這里有了更全面、更準確的標準,即在三種情況下,行政處罰無效:

一是行政處罰沒有依據的。沒有依據,應當是指沒有法律規(guī)范依據,即該行為并不是法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定必須處罰的行為。

二是實施行政處罰的機關無處罰資格,沒有行政處罰權。

三是違反法定程序構成重大且明顯違法的。即并不是所有違反程序行為都無效,必須是構成重大且明顯違法,影響實體決定內容的程序違法,才構成無效。比如未履行聽證、回避、送達等關鍵程序。


來源:生態(tài)環(huán)保人

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