一、本文討論范圍

廣義的清算包括解散清算和破產(chǎn)清算，本文的討論范圍僅限于以《公司法》為依據(jù)的解散清算，以《企業(yè)破產(chǎn)法》為依據(jù)的破產(chǎn)清算不在本文討論范圍之內(nèi)。

二、規(guī)范性文件及在本文中的簡稱

1、《中華人民共和國民法典》→《民法典》

2、《中華人民共和國公司法》→《公司法》

3、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》→《公司法司法解釋（二）》

4、上海市高級人民法院《關(guān)于公司被依法注銷后其享有的財產(chǎn)權(quán)益應(yīng)如何處理的若干問題的解答》→《上海高院解答》

5、北京市高級人民法院《關(guān)于企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》→《北京高院意見》

6、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》→《民訴法解釋》

7、最高人民法院《關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》→《民事執(zhí)行變更、追加當(dāng)事規(guī)定》

三、相關(guān)資料

1、最高人民法院民事審判第二庭編：《最高人民法院關(guān)于公司法司法解釋（一）（二）理解與適用》，人民法院出版社2008年版。

2、宋曉明、張勇健、劉敏：《<關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定(二)>的理解與適用》，載《人民司法》2008年第11期。

3、楊宗磊：《公司注銷后遺漏債權(quán)債務(wù)的法律處置相關(guān)問題研究》，江西財經(jīng)大學(xué)2016年碩士學(xué)位論文

一、從解散到清算

1、《公司法》第180條：公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

2、《公司法》第183條第1句：公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。

二、解散清算中清算組的組成

1、自行清算?！豆痉ā返?83條第2句：有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

2、司法強制清算。《公司法》第183條第3句：逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

三、清算中公司民事主體資格存在、注銷后才消滅

1、《公司法司法解釋（二）》第10條第1款：公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進行。

2、《民訴法解釋》第64條第1句：企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當(dāng)事人。

一、公司注銷后債權(quán)處理

承諾債權(quán)清理完畢的。雖然公司注銷登記具有對公承諾的性質(zhì)，但不能以公司自認(rèn)債權(quán)已清理完畢而消滅公司債權(quán)。因為涉及到對權(quán)利放棄的認(rèn)定，考量相關(guān)意思表示時應(yīng)當(dāng)遵守嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，未足以達到明確無誤的程度時，一般情況下不應(yīng)認(rèn)定為放棄權(quán)利的意思表示。因此，除非公司股東在清算報告中表達了類似“公司股東在公司注銷后放棄主張所有可能存在的遺漏債權(quán)”的意思表示，則僅以清算報告或注銷登記中關(guān)于“原公司債權(quán)已清理完畢”或“公司債權(quán)已經(jīng)全部了結(jié)”的承諾，尚并不足以認(rèn)定公司股東放棄剩余財產(chǎn)所有權(quán)。

1、《民法典》第575條：債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，債權(quán)債務(wù)部分或者全部終止，但是債務(wù)人在合理期限內(nèi)拒絕的除外。

除承諾債權(quán)清理完畢外的其他公司注銷后的債權(quán)處理，傾向于肯定《上海高院解答》的相關(guān)規(guī)定。但須注意的是，必須防止股東通過注銷公司使公司債權(quán)、債務(wù)相分離，進而達到攫取公司債權(quán)、逃避公司債務(wù)的不正當(dāng)目的。

1、《上海高院解答》第1條：公司辦理注銷登記后，股東發(fā)現(xiàn)公司在清算中遺漏債權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)益，股東能否對相關(guān)債務(wù)人或義務(wù)人主張權(quán)利？根據(jù)《中華人民共和國公司法》相關(guān)規(guī)定，公司解散后，股東應(yīng)當(dāng)對公司進行清算，清算完畢并辦理注銷登記后，公司歸于消滅。由于經(jīng)合法清算后的公司剩余財產(chǎn)，由股東依法進行分配后歸股東所有，因此，股東在公司注銷后，發(fā)現(xiàn)公司對外尚有債權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)益的，可以自己的名義依法提起訴訟，主張權(quán)利。

2、《上海高院解答》第2條：股東對外主張原公司的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益時，是否應(yīng)由全體股東作為共同原告提起訴訟？鑒于股東主張原公司對外享有的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，與股東之間就公司剩余財產(chǎn)進行分配屬于不同的法律關(guān)系，因此，除非原公司全體股東愿意作為共同原告提起訴訟外，法院一般無需追加全體股東作為共同原告提起訴訟。如多個股東就同一筆債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益分別提起訴訟，法院可合并審理。

3、《上海高院解答》第3條：股東在公司注銷后，取得公司在清算中遺漏的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，其他股東提起訴訟，要求對該財產(chǎn)權(quán)益進行分配，法院應(yīng)如何處理？

股東在公司注銷后，取得公司在清算中遺漏的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，該債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益原屬于公司財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)歸屬于全體股東，由全體股東按照公司章程或法律的規(guī)定進行分配。因此，股東在公司注銷后，取得公司在清算中遺漏的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，其他股東有權(quán)提起訴訟，要求獲得財產(chǎn)利益的股東對該財產(chǎn)進行分配。

4、《上海高院解答》第5條：股東未經(jīng)合法清算注銷公司后，又以自己名義主張公司對外債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)如何處理？根據(jù)公司法規(guī)定，股東自行對公司進行的清算不具有免除公司債務(wù)的功能。如果股東未經(jīng)合法清算而注銷公司，導(dǎo)致公司債權(quán)人利益受到損失的，應(yīng)當(dāng)對公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但在公司注銷后，公司的財產(chǎn)權(quán)益應(yīng)歸股東所享有，股東可對外主張原公司的債權(quán)或財產(chǎn)權(quán)益。

二、公司注銷后的債務(wù)處理

（一）經(jīng)過合法清算而注銷登記的

1、《公司法》第185條第1款：清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

2、《公司法司法解釋（二）》第13條：債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補充申報的，清算組應(yīng)予登記。公司清算程序終結(jié)，是指清算報告經(jīng)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)完畢。

3、《公司法司法解釋（二）》第14條：債權(quán)人補充申報的債權(quán)，可以在公司尚未分配財產(chǎn)中依法清償。公司尚未分配財產(chǎn)不能全額清償，債權(quán)人主張股東以其在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)予以清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持；但債權(quán)人因重大過錯未在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)的除外。債權(quán)人或者清算組，以公司尚未分配財產(chǎn)和股東在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)，不能全額清償補充申報的債權(quán)為由，向人民法院提出破產(chǎn)清算申請的，人民法院不予受理。

關(guān)于本條的理解：本條適用于清算組已經(jīng)依法履行通知公告義務(wù)后未在法定期限內(nèi)申報債權(quán)而進行補充申報的公司債權(quán)的處理。所有債權(quán)人（包括有重大過錯的和無重大過錯的）在法定期限內(nèi)都可以補充申報，但其受償范圍有不同層次的限制：有重大過錯的債權(quán)人只可以在公司尚未分配財產(chǎn)中依法獲得清償；無重大過錯的債權(quán)人的受償范圍可以延伸到股東在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)，但不可及于已實現(xiàn)債權(quán)的其他債權(quán)人，也就不可以提出破產(chǎn)清算申請。

可見，清算組已經(jīng)依法履行通知公告義務(wù)后，有重大過錯的公司債權(quán)人經(jīng)補充申報的，只能就公司尚未分配的財產(chǎn)獲得清償，且不能要求股東以其已經(jīng)獲得的公司剩余財產(chǎn)清償公司債務(wù)。公司依法注銷登記后，公司剩余財產(chǎn)已經(jīng)全部依據(jù)《公司法》第186條第2款的規(guī)定分配給股東，無剩余財產(chǎn)，有重大過錯的公司債權(quán)人不能請求公司股東承擔(dān)公司債務(wù)。

清算組已經(jīng)依法履行通知公告義務(wù)后，無重大過錯的公司債權(quán)人經(jīng)補充申報的，可以就公司尚未分配的財產(chǎn)以及已經(jīng)分配給股東的公司剩余財產(chǎn)獲得清償。根據(jù)制定《公司法司法解釋（二）》第14條所依據(jù)的“權(quán)利遞減”原則（法定期限申報—補充申報—注銷后債權(quán)）及《公司法》第185條規(guī)定的獲知公司解散清算方式的不同（已知債權(quán)人用通知、未知債權(quán)人用公告），傾向于認(rèn)為：（1）以書面通知債權(quán)人的，債權(quán)人未在補充申報期限前補充申報的，視為債權(quán)人放棄了對公司的債權(quán)。公司注銷后，公司債權(quán)人無權(quán)向公司股東主張債權(quán)。（2）以公告通知債權(quán)人的，公司注銷后，公司債權(quán)人在股東分配到的公司剩余財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任，不能清償?shù)牟糠植荒軌蛞蠊竟蓶|承擔(dān)責(zé)任，也不能轉(zhuǎn)入破產(chǎn)程序。

（二）未依法清算即注銷登記的

1、《公司法司法解釋（二）》第19條：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后……未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

2、《公司法司法解釋（二）》第20條：公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

3、《民訴法解釋》第64條第2句：未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當(dāng)事人。

4、《民事執(zhí)行變更、追加當(dāng)事人規(guī)定》第211條：作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（三）清算組責(zé)任

《公司法》第189條第3款：清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《公司法司法解釋（二）》第11條第2款：清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

《公司法司法解釋（二）》第23條：清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第三款的規(guī)定，以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。公司已經(jīng)清算完畢注銷，上述股東參照公司法第一百五十一條第三款的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

三、訴訟時效

公司解散清算注銷登記后，不論是公司股東向公司債務(wù)人主張債權(quán)，抑或是公司債權(quán)人向清算組、股東等相應(yīng)人員主張債權(quán)，都應(yīng)當(dāng)適用《民法典》關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。

1、《民法典》第188條：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，自權(quán)利受到損害之日起超過二十年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請決定延長。

2、《民法典》第192條：訴訟時效期間屆滿的，義務(wù)人可以提出不履行義務(wù)的抗辯。訴訟時效期間屆滿后，義務(wù)人同意履行的，不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯；義務(wù)人已經(jīng)自愿履行的，不得請求返還。