婦女解放、男女平等現(xiàn)在還只是開始，真正平等要到社會主義，幾十年以后。婦女中有極大的潛在勞動力還沒有發(fā)揮，在建設(shè)社會主義過程中才有發(fā)揮的機會。歧視婦女、不重視婦女的事，要在建設(shè)社會主義過程中改掉。

——毛澤東《工商業(yè)者要掌握自已的命運》

作者：法行僧

引言：
在分居、離婚訴訟等非正?；橐銎陂g，丈夫違背妻子意志，以暴力、脅迫或者其他手段，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系，可以構(gòu)成強奸罪。
若是在正常的婚姻期間，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系，是否可以構(gòu)成強奸罪呢？

被告人趙某與被害人王某系夫妻關(guān)系，因感情不和，王某于2021年4月22日向磁縣人民法院提出離婚訴訟。

2021年4月30日13時許，被告人趙某酒后到王某母親家向王某索要戶口本，并趁機強行與王某發(fā)生性關(guān)系，因王某反抗且王某處于月經(jīng)期，被告人趙某強奸未遂。

該案中被告人趙某與被害人王某系夫妻關(guān)系，因感情不和處于分居狀態(tài)。

王某已向法院提起離婚訴訟，婚姻關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài)，在此情況下，被告人趙某違背婦女意志，強行與被害人發(fā)性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強奸罪。

法院庭審中，被告人趙某自愿認罪認罰。公訴機關(guān)指控被告人趙某的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，指控罪名成立，適用法律準確。由于被告人趙某意志以外的原因強奸未成，屬未遂，比照既遂依法可減輕處罰。

依照《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二十三條之規(guī)定，判決被告人趙某犯強奸罪，判處有期徒刑八個月。

婚內(nèi)強奸，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫采取暴力、脅迫或者其他手段，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系，是否可以構(gòu)成強奸罪？

目前在司法實踐中的主要標準是：婚姻關(guān)系是否處于正常狀態(tài)。

1、若雙方婚姻處于正常狀態(tài)，丈夫強行與妻子發(fā)生性關(guān)系，一般不能將婚內(nèi)強奸行為作為強奸罪處理。

典型案例：白俊峰強奸案【《刑事審判參考》指導案例第20號】

1995年，妻子姚某因與丈夫白俊峰感情不好，回到娘家并要求離婚，雙方多次協(xié)商未果。1995年5月2日，丈夫白俊峰在姚某娘家中，先后兩次強行與姚某發(fā)生性關(guān)系。

法院認為白俊峰婚姻關(guān)系存續(xù)期間，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為，不構(gòu)成強奸罪，遂判決被告人白俊峰無罪。

本案的主要觀點是：婚姻狀況是否正常是確定是否構(gòu)成強奸罪的法律標準。

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，合法的婚姻，產(chǎn)生夫妻之間特定的人身和財產(chǎn)關(guān)系。同居和性生活是夫妻之間對等人身權(quán)利和義務的基本內(nèi)容，雙方自愿登記結(jié)婚，就是對同居和性生活的法律承諾。

因此，從法律上講，合法的夫妻之間不存在丈夫?qū)ζ拮有詸?quán)利自由的侵犯。

所以，如果在合法婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫不顧妻子反對甚至采用暴力與妻子強行發(fā)生性關(guān)系的行為，不屬于刑法意義上的違背婦女意志與婦女進行性行為，不能構(gòu)成強奸罪。

2、若雙方婚姻處于非正常狀態(tài)，比如夫妻正處于離婚冷靜期、離婚訴訟等非正常狀態(tài)下，即構(gòu)成強奸罪。

典型案例：王衛(wèi)明強奸案【《刑事審判參考》指導案例第51號】

1997年10月8日，法院判決王衛(wèi)明與妻子錢某離婚，雙方均無異議。10月13日，王衛(wèi)明到夫妻原住所時發(fā)現(xiàn)妻子錢某也在，遂強行與錢某發(fā)生了性關(guān)系，并抓傷、咬傷了錢某的胸部等處。

法院認為：在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間，如離婚訴訟期間，婚姻關(guān)系已進入法定的解除程序，雙方已不再承諾履行夫妻間同居的義務。

此時，若丈夫違背妻子意愿，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系，其行為符合強奸罪的主觀和客觀特征，構(gòu)成強奸罪。

以上兩個案例均是最高人民法院在《刑事審判參考》中公布的指導案例，對全國各級法院均有指導意義。

可以看出我國目前的司法實踐中針對婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪的主要標準是：婚姻關(guān)系是否處于正常狀態(tài)。

如夫妻雙方處于正常的婚姻關(guān)系，婚內(nèi)強奸不視為犯罪。

若雙方已經(jīng)啟動離婚程序，即視為婚姻關(guān)系處于非正常狀態(tài)，婚內(nèi)強奸即視為犯罪。

目前我國司法實務界及理論界較為認同婚內(nèi)無“奸”論。

也即是說，婚內(nèi)強奸行為只在特定的情形（如離婚訴訟期間）下才成立強奸罪，正?；橐鰻顟B(tài)的婚內(nèi)強奸不構(gòu)成強奸罪。

主要理由如下：

1、夫妻之間的自愿性行為是婚姻契約中的一個當然組成部分，受到法律保護。

2、丈夫與妻子進行性行為，是其在行使自己受法律保護的權(quán)利，作為妻子，有義務應丈夫的要求與其進行性行為。

因而，婚內(nèi)強奸情形下，丈夫雖然采用的手段不當，但不能因此而定其為強奸罪。

3、司法實踐中，對丈夫用強制手段與妻子發(fā)生性行為不作刑事追究，有利于家庭和社會的穩(wěn)定，也符合我國國情。

4、在我國，從習慣到法律，都沒有認定丈夫強迫妻子與其性交構(gòu)成強奸罪的，而且這種事情很難確定，既難于找到證據(jù)，又悖于法理民情。

針對婚內(nèi)強奸這個問題，司法實踐中將婚姻狀態(tài)是否正常作為是否構(gòu)成強奸罪的標準，但隨著時代的進步，已經(jīng)受到了質(zhì)疑。

典型案例：孫金亭強奸案【《人民法院案例選》2012年第3輯(總第81輯)】

主要質(zhì)疑理由如下：

1、婚姻的合法性不等于性行為的合法性。現(xiàn)代妻子不再是丈夫手下逆來順受的性奴隸，而是平起平坐的性伙伴。

2、夫妻性關(guān)系是一種平等、對應的權(quán)利義務關(guān)系，任何一方不情愿地屈從自己的意志被迫履行性義務，都違反了性權(quán)利平等原則。

婚姻自由原則，包括結(jié)婚自由、離婚自由，也包含婚姻內(nèi)夫或妻的性自由。

婚姻契約并不意味著妻子放棄了自己的性自主權(quán)。妻子應當享有一定的對性生活自由斟酌的權(quán)利，特別是當她們面臨丈夫的暴力和威脅時，更應有權(quán)自主決定是否同意，丈夫應尊重妻子的這一權(quán)利。

3、當丈夫用強制手段與妻子發(fā)生性行為，說明家庭關(guān)系本身已經(jīng)處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。

此時妻子選擇控告丈夫婚內(nèi)強奸，本身也說明家庭已經(jīng)喪失了生命力，家庭因此就應該解體，而不應將此歸咎于妻子。

不能以犧牲妻子的合法權(quán)益為代價來維護所謂的“家庭和社會的穩(wěn)定”，這是典型的性別霸權(quán)主義。

4、取證困難更不能成為否定婚內(nèi)強奸的理由。

即使在普通強奸案件中，證明性交違背了被害人的意志往往也是比較困難的，尤其是在被告人與被害人存在一定關(guān)系的案件中，然而從來都沒有人因此而否定強奸罪。