來源：我們都是擔當人公號，作者：江陵縣紀委監(jiān)委 周翔，審稿顧問：痕跡

2021年9月，中央紀委國家監(jiān)委與中央組織部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、中央政法委、最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于進一步推進受賄行賄一起查的意見》，要求堅決查處行賄行為。行賄作為賄賂犯罪發(fā)生的主要源頭，行賄不查，受賄不止。因此必須堅持受賄行賄一起查。行賄刑事案件中的“謀取不正當利益”是執(zhí)紀執(zhí)法實踐中的重點，也是難點，如何正確理解和把握，對準確貫徹實施《意見》十分關(guān)鍵。以下筆者談幾點膚淺的認識，供大家參考，不足之處敬請批評指正。

一、刑法條文

第三百八十九條 為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的是行賄罪。

在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的，以行賄論。

因被勒索，給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當利益的，不是行賄。

二、相關(guān)司法解釋

謀取不正當利益的解釋，至今有四次，按照時間順序依次為：

1999年3月4日高檢會〔1999〕1號《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴肅查處嚴重行賄犯罪分子的通知》中規(guī)定，“謀取不正當利益”是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。

1999年9月16日，高檢發(fā)釋〔1999〕2號《最高人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》中規(guī)定，本規(guī)定中有關(guān)賄賂罪案中的“謀取不正當利益”，是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。

2008年11月20日，法發(fā)〔2008〕33號《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》中規(guī)定，在行賄犯罪中，“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。在招投標、政府采購等商業(yè)活動中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當利益”。

2013年1月1日，法釋〔2012〕22號《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，行賄犯罪中的“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。違背公平、公正原則，在經(jīng)濟組織人事管理等活動中，謀取競爭優(yōu)勢的，應當認定為“謀取不正當利益”。

三、如何理解

從以上四次相關(guān)司法解釋中不難看出，對“謀取不正當利益”的解釋是不斷擴大的。目前執(zhí)法實踐中最新最適用的就是上述第四次解釋，即：行賄犯罪中的“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。違背公平、公正原則，在經(jīng)濟組織人事管理等活動中，謀取競爭優(yōu)勢的，應當認定為“謀取不正當利益”。

同時也可以看出，“不正當利益”分為兩種情況：一種情況是利益本身不符合法律、法規(guī)、政策規(guī)章等規(guī)定，即利益本身不正當；另一種情況是提供不符合法律、法規(guī)、政策、規(guī)章和行業(yè)規(guī)范的幫助或者方便條件。也就是說，國家工作人員為請托人謀取利益的手段不正當，利益本身則可能是正當?shù)?。盡管“不正當利益”的理解多樣化，如“非法利益說”“手段不正當說”“受賄人是否違背職務說”“不當?shù)美f”等，但主流說法，即普遍認可的說法只有上述兩種。

四、怎樣把握

筆者在執(zhí)法實踐中總結(jié)出了一套快速有效把握行賄案中的“謀取不正當利益”的方法，供大家在工作中參考。

首先判斷或確認，行賄人是在不被勒索的情況下給予國家工作人員以財物。這個前提確認了，那么“為謀取不正當利益”就是主觀條件，這是執(zhí)法司法中普遍認同的。行賄罪的主觀方面證據(jù)怎樣收集呢？一是行賄人的供詞，二是受賄人的供詞，三是行賄行為的證據(jù)等。最終謀取的利益是否正當，謀取的不正當利益是否實現(xiàn)，都不影響行賄犯罪的成立。

其次是判明或者確認行賄人是在被勒索的情況下給予國家工作人員以財物。這個前提下，“為謀取不正當利益”則是客觀要件。這種情況法律有明確規(guī)定，《刑法》第三百八十九條第三款規(guī)定“因被勒索給予國家工作人員以財物沒有獲得不正當利益的，不是行賄”。最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定（試行）》中規(guī)定“因被勒索，給予國家工作人員以財物已獲得不正當利益的，以行賄罪追究刑事責任”。也就是說，在被勒索的情況下給予國家工作人員以財物，就看“不正當利益”是否實現(xiàn)，實現(xiàn)了，定行賄罪，沒實現(xiàn)，不是行賄。

另外，特別注意要把握的是經(jīng)濟往來中的行賄，也就是刑法第三百八十九條第二款的規(guī)定，仍然要以“謀取不正當利益”為構(gòu)成要件。