注意！簽合同最容易忽略的12個法律問題！

qiangk4kzk8us4 2021-10-19

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市場經(jīng)濟社會中，經(jīng)濟往來很重要的一個環(huán)節(jié)是簽訂合同。簽訂合同是一項很細致的事情，個別語句措辭都可能影響雙方的權利義務和經(jīng)濟利益。大家在與合作伙伴簽訂合同時，需要注意以下12個容易忽略的法律問題。

一

合同正式簽訂后口頭更改有效力嗎？

合同正式簽訂后，合同雙方當事人協(xié)商一致口頭更改合同，可以變更合同，但同時注意保留證據(jù)，避免糾紛時無法證明口頭合同的存在。

如主合同約定變更應采取書面形式的，應遵循主合同約定采用書面的形式訂立變更補充協(xié)議，如果未作出明確的變更形式約定，口頭變更也是有效力的。

另外，需要注意的是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式，如房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、長期的租賃合同、建筑工程合同等；當事人約定采用書面形式的，也應當采用書面形式。

【法律依據(jù)】

《民法典》第四百六十九條　當事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。

書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。

二

通過電子郵件商量好的內(nèi)容能否算做合同的一部分？

電子郵件的內(nèi)容即是合同條款，其文字（或與圖像、聲音的組合）表達也是確定的，當事人雙方一經(jīng)協(xié)商確認后即應信守合約，任何一方未經(jīng)對方同意變更或者不履行條款的行為均構成違約，應按《民法典》的有關規(guī)定承擔相應的違約責任。

【法律依據(jù)】

《民法典》第四百六十九條　當事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。

書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。

《民法典》第四百七十四條　要約生效的時間適用本法第一百三十七條的規(guī)定。

《民法典》第一百三十七條　以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效。

以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生效；未指定特定系統(tǒng)的，相對人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效。當事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時間另有約定的，按照其約定。

三

合同中涂改的部分是否有效力？

如單方對合同進行涂改，以改變了原有合同約定的，則改變的部分無效，維持原合同約定內(nèi)容。

合同簽訂之后，任何一方想進行合同修改的，必須告知對方，經(jīng)雙方協(xié)商一致同意后，重新簽訂合同或在原合同相應條款作修改或補充，并在修改地方簽名、蓋章或按指??；若只有口頭答應但沒有對合同做修改或者沒有在任何一處有修改變動的地方簽名、蓋章或按指印，視為無效，合同維持原有內(nèi)容繼續(xù)生效。

【法律依據(jù)】

《民法典》第四百九十條　當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。

四

格式條款有什么風險？

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。實務合同關系中多存在格式條款，如出賣方的銷售合同條款、出租人的租賃合同條款等。采用格式條款訂立合同的，易被認定為無效。

法律規(guī)定，如果格式條款存在提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。如果企業(yè)利用制定格式條款的優(yōu)勢而將條款制定的極其不公平，使相對方無法保護權益的，很容易被認定為無效條款。

【法律依據(jù)】

《民法典》第四百九十六條　格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。

《民法典》第四百九十七條　有下列情形之一的，該格式條款無效：

（一）具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無效情形；

（二）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利；

（三）提供格式條款一方排除對方主要權利。

《民法典》第四百九十八條　對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

五

雙方同時約定了違約金和定金，違約時如何適用？

定金和違約金不能同時適用。在我國，定金和違約金都是補償性的，而定金與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面都有比較相似，如果同時適用，不僅將會給違約方強加過重的責任，而且責任后果與違約所實際造成的損失相比相差很大，也是不合理的。

【法律依據(jù)】

《民法典》第五百八十六條　當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。定金合同自實際交付定金時成立。

定金的數(shù)額由當事人約定；但是，不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。

《民法典》第五百八十七條　債務人履行債務的，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，無權請求返還定金；收受定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，應當雙倍返還定金。

《民法典》第五百八十八條　當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

定金不足以彌補一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。

《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十八條　買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應高于因違約造成的損失。

六

回扣條款是否有效？

不存在合法的回扣，收受回扣都是違法的，因此約定回扣條款無效。

【法律依據(jù)】

《刑法》第一百六十三條 公司、企業(yè)的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。

《刑法》第三百八十五條 國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。

七

合同向?qū)Ψ教岢龊灱s人員沒有公司授權，是個人行為而非公司行為，應如何維權？

如果行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，而另一方有足夠的理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。如被公司辭退的部門經(jīng)理持公司合同章簽訂的合同，應由公司承擔相關合同責任。

【法律依據(jù)】

《民法典》第一百七十一條　行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，未經(jīng)被代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力。

相對人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

行為人實施的行為未被追認的，善意相對人有權請求行為人履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是，賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認時相對人所能獲得的利益。

相對人知道或者應當知道行為人無權代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任。

《民法典》第一百七十二條　行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權的，代理行為有效。

八

合同訴訟時效的法律風險？

訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權利,當時效期間屆滿時，人民法院對權利人的權利不再進行保護的制度。按照《民法典》的規(guī)定，一般合同糾紛訴訟時效為三年。

需要注意的是，國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議訴訟時效為四年。

【法律依據(jù)】

《民法典》第一百八十八條　向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是，自權利受到損害之日起超過二十年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權利人的申請決定延長。

《民法典》第五百九十四條 因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的時效期間為四年。

九

在合同中應該怎樣約定爭議處理條款？

因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。同時合同糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄。

【法律依據(jù)】

《民事訴訟法》第三十四條 合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

十

合同中該約定違約責任還是約定賠償損失？

當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

【法律依據(jù)】

《民法典》第五百八十五條　當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據(jù)當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

《民法典》第五百八十八條　當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

十一

什么情況下可以解除合同？

合同的解除形式分為法定解除、協(xié)議解除和約定解除。

① 法定解除是由于在合同尚未履行完畢前，發(fā)生了法律所規(guī)定的事由，當事人依法行使解除權以解除合同。

② 協(xié)議解除是當事人在合同尚未完全履行完畢之前，雙方當事人就合同的解除達成了一致的合意以解除合同。

③ 合同的約定解除則是當事人事先在合同中就解除合同的條件與情況做出約定，在合同尚未履行完畢之前，一旦出現(xiàn)合同所約定的事由或情況，當事人可以通過行使解除權來解除合同。

【法律依據(jù)】

《民法典》第五百六十二條　當事人協(xié)商一致，可以解除合同。

當事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發(fā)生時，解除權人可以解除合同。

《民法典》第五百六十三條　有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務為內(nèi)容的不定期合同，當事人可以隨時解除合同，但是應當在合理期限之前通知對方。

十二

合同加蓋什么章才有效力？

合同印章反映當事人的意思表示，通常當事人為企業(yè)法人的，使用企業(yè)公章或合同章即可，如當事人為自然人的，使用簽名即可。如適用財務章等其他領域?qū)Ｓ谜掠喠⒑贤?，在能否客觀體現(xiàn)訂立合同時蓋章方的真實意思表示一點上容易產(chǎn)生爭議。

另外，合同當事人在合同上簽名或者蓋章均是有效的，并不規(guī)定簽名一定要配合蓋章。因為《民法典》除了規(guī)定自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立，更以當事人一方實際履行主要義務的現(xiàn)實情況來肯定合同成立和有效性。

但如果法定代表人是代表企業(yè)行使權利訂立合同，如沒有加蓋企業(yè)公章，則易被認為相關合同行為是個人行為而非企業(yè)的行為，容易存在效力瑕疵，引發(fā)法律風險，因此建議法定代表人代表企業(yè)簽訂合同時，加蓋企業(yè)公章。

【法律依據(jù)】

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定合同應當采用書面形式訂立，當事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受時，該合同成立。

每項經(jīng)濟活動具體情況不一樣，套用格式合同文本難免會有不適。雖然上文總結(jié)了簽合同中應當注意的常見法律問題，但是實踐中法律問題和法律風險體現(xiàn)在方方面面，建議請法律專業(yè)人員有針對性的審核、修改合同，以避免造成經(jīng)濟損失。

來源：易法通法律服務、民商事實務

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