• 發(fā)表時間：2021-08-17 11:49:39
• 作者：董坤
• 來源：2021年《中國律師》雜志第7期
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6月3日，最高人民檢察院聯(lián)合司法部、財政部、生態(tài)環(huán)境部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務(wù)總局、國家市場監(jiān)督管理總局、全國工商聯(lián)、中國國際貿(mào)易促進委員會共同出臺了《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》（以下簡稱《意見》），標志著企業(yè)合規(guī)從規(guī)范層面正式融入刑事司法領(lǐng)域。

刑事合規(guī)的出現(xiàn)使企業(yè)暫時擺脫刑事追訴，轉(zhuǎn)向相對平和的合規(guī)整改，這使得刑事訴訟開始呈現(xiàn)出一定的“非訴化”特質(zhì)，刑辯業(yè)務(wù)也隨之出現(xiàn)新變化。刑事領(lǐng)域合規(guī)理念和機制的引入與構(gòu)建，使得辯護律師開始跳脫出傳統(tǒng)的對抗性辯護，轉(zhuǎn)而與司法機關(guān)、行政機關(guān)以及第三方組織加強協(xié)作配合，幫助企業(yè)制定合規(guī)計劃，落實合規(guī)任務(wù)，接受合規(guī)檢查與評估，參與合規(guī)聽證。

需要說明的是，在企業(yè)刑事合規(guī)中，辯護律師可以參與的領(lǐng)域包括兩個方面：一是進入第三方機制專業(yè)人員名錄庫，成為確立第三方組織時的候選人，主要工作是在合規(guī)考察期內(nèi)，針對涉案企業(yè)的合規(guī)計劃、定期書面報告開展必要的檢查、評估，并在合規(guī)考察期滿后制作合規(guī)考察書面報告；二是成為涉案企業(yè)在刑事合規(guī)期間的法律顧問或合規(guī)非訴律師，主要工作是幫助企業(yè)完成各個合規(guī)環(huán)節(jié)中的法律性事務(wù)。

本文主要圍繞《意見》規(guī)定，梳理出律師特別是辯護律師在為企業(yè)提供刑事合規(guī)服務(wù)過程中每個環(huán)節(jié)的相關(guān)工作以及可能出現(xiàn)的問題與對策。

申請啟動涉案企業(yè)合規(guī)

《意見》第十條規(guī)定，在檢察院辦理涉企犯罪案件時，涉案企業(yè)的辯護律師可主動向檢察院提出適用企業(yè)合規(guī)試點以及第三方機制申請，辦案檢察院應(yīng)受理審查。據(jù)此，辯護律師可在刑事合規(guī)的起點向檢察院提出合規(guī)意向，力求啟動刑事合規(guī)程序。

具體的申請材料和相關(guān)配套工作主要包括三個方面：

一是提供書面申請材料。這主要是為了證明涉企犯罪案件符合第三方機制適用條件，具體包括涉案企業(yè)主體適格，符合企業(yè)合規(guī)適用條件，所承辦案件沒有不適用企業(yè)合規(guī)試點及第三方機制的情形。在合規(guī)實踐中，負責辦案的檢察院大多會要求涉案企業(yè)提交企業(yè)經(jīng)營、納稅、員工情況說明、行政機關(guān)必要的證明等材料，以綜合考慮涉案企業(yè)的各種情況，判斷其是否符合合規(guī)的外部基本條件。這些都是提交合規(guī)申請的必備材料。

二是有必要圍繞涉案企業(yè)提交初步的專項或者多項合規(guī)計劃、合規(guī)承諾和擬合規(guī)期限。根據(jù)《意見》規(guī)定，雖然合規(guī)計劃原則上屬于企業(yè)向第三方組織提交的材料，但《意見》第十六條第二項也明確指出：“負責辦理案件的檢察院有對涉案企業(yè)合規(guī)計劃進行審查的職責?！碧崆跋驒z察院提交合規(guī)計劃預(yù)案，不僅可以更早獲得檢察院的審查意見，還能體現(xiàn)企業(yè)主動合規(guī)整改的積極意愿，更容易通過檢察院的事前審查，盡快啟動企業(yè)刑事合規(guī)的第三方機制。

三是積極配合事前進企調(diào)查?！兑庖姟返谑畻l規(guī)定：“辯護人提出適用企業(yè)合規(guī)試點以及第三方機制申請的，檢察院應(yīng)當依法受理并進行審查?！睆牡胤狡髽I(yè)的合規(guī)實踐看，部分檢察院對合規(guī)申請進行審查時，會對涉案企業(yè)的行業(yè)情況、生產(chǎn)經(jīng)營狀況、刑事處罰后可能造成的社會影響等開展事前調(diào)查或委托有關(guān)組織機構(gòu)進行實地調(diào)查。為此，辯護律師應(yīng)當協(xié)助企業(yè)積極配合辦案機關(guān)的實地走訪，提供調(diào)查所需的各項材料。

制定和完善合規(guī)計劃

科學(xué)規(guī)范的合規(guī)計劃是涉案企業(yè)接受檢查、評估，并最終獲得從寬處理的基礎(chǔ)。如何制定和完善合規(guī)計劃，離不開辯護律師的全程參與和積極推進。除了要有專業(yè)的合規(guī)團隊和扎實的業(yè)務(wù)能力，根據(jù)《意見》的相關(guān)規(guī)定，辯護律師還應(yīng)關(guān)注三個方面的工作。

（一）全面了解第三方組織

《意見》第十一條第一款規(guī)定：“成立后的第三方組織會要求涉案企業(yè)提交專項或者多項合規(guī)計劃，并明確合規(guī)計劃的承諾完成時限?！笨梢姷谌浇M織是對企業(yè)合規(guī)計劃進行審查并提出修改意見以及監(jiān)督合規(guī)計劃推進和落實的主體。因此辯護律師要制定與完善合規(guī)計劃并最終通過審核，首先要了解第三方組織的成員機構(gòu)，這是充分溝通與交流的前提。從《意見》第十條第二款的規(guī)定看，第三方組織的產(chǎn)生是檢察院商請本地區(qū)第三方機制管委會，由第三方機制管委會根據(jù)案件具體情況以及涉案企業(yè)類型，從專業(yè)人員名錄庫中分類隨機抽取人員組成第三方組織，并向社會公示。辯護律師可以通過社會公示了解第三方組織的人員組成，進而了解他們的專業(yè)領(lǐng)域和業(yè)務(wù)特點，以便配備相對應(yīng)的業(yè)務(wù)團隊，做好與第三方組織的溝通。

需要注意的是，根據(jù)《意見》第十條第三款的規(guī)定，檢察院或者涉案企業(yè)、個人、其他相關(guān)單位、人員有對選任的第三方組織組成人員提出異議權(quán)，如經(jīng)過了解，辯護律師認為第三方組織的個別人員對企業(yè)合規(guī)整改不力，可能泄露企業(yè)的商業(yè)秘密，或利用職權(quán)染指企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，或?qū)ζ髽I(yè)存有偏見，可以建議企業(yè)或有關(guān)單位、個人提出異議。但這項權(quán)利的行使應(yīng)極為慎重，在沒有充分證據(jù)材料的基礎(chǔ)上，不宜貿(mào)然提出異議，避免企業(yè)與第三方組織產(chǎn)生對立。

（二）提交合規(guī)計劃

根據(jù)《意見》第十一條的規(guī)定，涉案企業(yè)有義務(wù)提交專項合規(guī)計劃和多項合規(guī)計劃。對于辯護律師而言，提交合規(guī)計劃是其合規(guī)非訴工作中的關(guān)鍵一環(huán)。

首先，辯護律師要明確合規(guī)計劃的內(nèi)容，包括可行的合規(guī)管理規(guī)范、有效的合規(guī)組織體系、全面的合規(guī)風險防范報告機制以及合規(guī)計劃的承諾完成期都應(yīng)當在合規(guī)計劃書中完整體現(xiàn)。

其次，要明確合規(guī)計劃的制定目的、基本內(nèi)容和中心工作，即合規(guī)計劃應(yīng)主要圍繞企業(yè)涉嫌犯罪展開，目的是彌補企業(yè)制度建設(shè)和監(jiān)督管理上的漏洞，防止再次發(fā)生相同或者類似的違法犯罪。

再次，要結(jié)合當?shù)氐囊?guī)范性文件，處理好合規(guī)計劃地方性要求和各項細節(jié)性問題?？梢灶A(yù)測的是，在《意見》已經(jīng)出臺的背景下，10個試點省會城市陸續(xù)出臺企業(yè)合規(guī)第三方機制的實施細則，這其中就包括涉及合規(guī)計劃的更為詳細的要求或標準。辯護律師應(yīng)當認真研究各地的實施細則，結(jié)合已有的典型案例和已辦案件梳理、歸納各地的合規(guī)要求，不斷充實合規(guī)計劃的內(nèi)容。

（三）修改完善合規(guī)計劃

根據(jù)《意見》第十二條的規(guī)定，企業(yè)提交合規(guī)計劃后，第三方組織會展開審查與評估，并提出修改完善的意見和建議。辯護律師應(yīng)認真對待反饋后的意見和建議，從合規(guī)計劃的可行性、有效性與全面性等方面對意見逐條作出修改和回應(yīng)。重新提交合規(guī)計劃時，應(yīng)附合規(guī)計劃修改說明，方便第三方組織審閱。必要時應(yīng)主動與第三方組織溝通，提出合規(guī)計劃修改中的困難或不明之處，獲得第三方組織的理解和幫助，確保修改后的合規(guī)計劃最終獲得第三方組織的認可。另外，當合規(guī)計劃獲得通過后，辯護律師還可以主動向負責辦案的檢察院提交合規(guī)計劃，接受檢察院的監(jiān)督審查。

籌備合規(guī)考察期的檢查與評估

根據(jù)《意見》第十二條的規(guī)定，在企業(yè)履行合規(guī)計劃的考察期內(nèi)，第三方組織可以對涉案企業(yè)的合規(guī)進程展開定期或不定期的檢查和評估，要求企業(yè)定期出具書面報告，就合規(guī)計劃的執(zhí)行情況作出說明。據(jù)此，在合規(guī)考察期內(nèi)，辯護律師一方面要幫助企業(yè)積極推進落實合規(guī)計劃，另一方面要做好合規(guī)計劃的進度表和完成清單，為對接第三方組織定期或不定期的檢查和評估做好準備，同時也為出具合規(guī)計劃執(zhí)行情況的書面報告提供材料。

另外需要注意的是，《意見》第十二條第二款規(guī)定：“第三方組織對于發(fā)現(xiàn)的涉案企業(yè)或其人員尚未被辦案機關(guān)掌握的犯罪事實或者新實施的犯罪行為，應(yīng)當中止第三方監(jiān)督評估程序，并向負責辦理案件的人民檢察院報告?！焙喲灾?，如果涉案企業(yè)在合規(guī)考察期間有“漏罪”或“新罪”，企業(yè)可能面臨合規(guī)終止，重新被追訴的境遇。為此，如果企業(yè)開展的僅是專項合規(guī)，辯護律師有必要在合規(guī)考察期內(nèi)，組建團隊對企業(yè)其他領(lǐng)域的合規(guī)開展必要的風控體檢，最大限度地降低企業(yè)在合規(guī)考察期內(nèi)的再犯風險。另外，如果考察期間第三方組織發(fā)現(xiàn)企業(yè)有“漏罪”，導(dǎo)致企業(yè)無法繼續(xù)推進合規(guī)計劃的，辯護律師應(yīng)適時轉(zhuǎn)回辯護人角色，維護企業(yè)在刑事訴訟中的各項合法權(quán)益。

迎接合規(guī)考察期滿后的最終考核

按照《意見》第十三條、第十四條的規(guī)定，合規(guī)考察期滿后，第三方組織會對涉案企業(yè)的合規(guī)計劃完成情況進行全面檢查、評估和考核，并制作合規(guī)考察書面報告，報送第三方機制管委會和辦案檢察院。檢察院會根據(jù)第三方組織提交的“合規(guī)考察書面報告、涉案企業(yè)合規(guī)計劃、定期書面報告等合規(guī)材料”，作為是否逮捕、是否起訴、是否變更強制措施，以及提出何種量刑建議、檢察建議、檢察意見的重要參考。

為此，企業(yè)辯護律師應(yīng)當在合規(guī)考察期滿后，主動為第三方組織撰寫合規(guī)考察書面報告提供各項材料，具體可圍繞企業(yè)合規(guī)計劃書，當?shù)仄髽I(yè)合規(guī)標準等展開。如果第三方組織人員實地走訪企業(yè)的，還應(yīng)積極接洽，協(xié)助配合各項走訪工作，提供必要的材料。

另外，《意見》第十五條規(guī)定，檢察院對于擬作不批準逮捕、不起訴、變更強制措施等決定的涉企犯罪案件，可以根據(jù)《人民檢察院審查案件聽證工作規(guī)定》召開聽證會?！度嗣駲z察院審查案件聽證工作規(guī)定》第六條規(guī)定，企業(yè)在刑事訴訟中聘請的辯護律師可以是聽證會的參加人。據(jù)此，在召開涉企犯罪案件聽證會時，辯護律師應(yīng)當積極參加，幫助企業(yè)提供書面材料，就聽證過程中的各項問題協(xié)助企業(yè)做好情況說明，助力企業(yè)順利通過合規(guī)聽證。

總而言之，刑事合規(guī)是刑事訴訟中的新生事物，同時也為辯護律師服務(wù)涉案企業(yè)開辟了新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。辯護律師應(yīng)當關(guān)注并積極參與到一線的合規(guī)實踐中，做好刑事訴訟中的“合規(guī)非訴業(yè)務(wù)”，這不僅可以為司法實踐中的新探索貢獻一份力量，也能助力涉案企業(yè)盡早復(fù)歸社會，恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營，更好地促進經(jīng)濟社會的健康發(fā)展。