青年律師必備的十大訴訟思維及庭審技能

zcctsg 2021-09-07

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作者 | 陳星星律師

偉大的成就不在于天賦，而在于正確的時(shí)間、正確的地點(diǎn)積累到大量的練習(xí)。

——卡爾·紐波特：《優(yōu)秀到不能被忽視》

相信每一位法律學(xué)子在選擇律師作為自己的職業(yè)之初，肯定都有著一顆“追求優(yōu)秀到不被忽視”的初心，因?yàn)樗耆梢赃x擇比律師更輕松、更有地位的法律職業(yè)，然而他們并沒有。

歷時(shí)一年的輔庭律師、一年的出庭律師、三年的主辦律師生涯，所經(jīng)歷的每一個(gè)案子、每一項(xiàng)具體工作讓我真正理解到律師職業(yè)精神和專業(yè)技能的重要性。借著職業(yè)轉(zhuǎn)型之際，希望能將我五年來的訴訟經(jīng)驗(yàn)和挫折累積進(jìn)行系統(tǒng)總結(jié)，爭取為剛踏入律師職業(yè)的伙伴們提供強(qiáng)有力的思維護(hù)盾和技能利刃，掃除未來的職業(yè)困惑和險(xiǎn)阻。

訴訟律師的思維及技能，不僅是我們作為實(shí)習(xí)律師期間應(yīng)當(dāng)修煉的，更是我們以訴訟為志業(yè)的律師終生不斷精進(jìn)的看家本領(lǐng)。本文拋磚引玉，與青年律師們分享我的得失，以期與以訴訟為志業(yè)的同道之人共同精進(jìn)！

一、訴訟律師的職業(yè)思維

實(shí)習(xí)律師是我們每一位選擇律師職業(yè)所必經(jīng)的第一步，因此在這個(gè)階段最重要的是理解律師職業(yè)本質(zhì)及其應(yīng)有的工作態(tài)度。作為律師，其應(yīng)有的職業(yè)態(tài)度：

首先，律師要有服務(wù)精神。眾所周知，律師提供的是法律服務(wù)，在本質(zhì)上屬于服務(wù)行業(yè)，當(dāng)事人和法官都是訴訟律師的服務(wù)對(duì)象。

其次，律師要有專業(yè)精神。律師提供的服務(wù)是自己的專業(yè)知識(shí)，具體體現(xiàn)在用專業(yè)的法律意見和方案幫助客戶解決問題。

再者，律師還要有團(tuán)隊(duì)精神。因?yàn)榘凑章蓭焻f(xié)會(huì)的規(guī)定，作為實(shí)習(xí)律師至少是要與出庭律師合作的，兩人成團(tuán)，何況現(xiàn)在專業(yè)的法律服務(wù)都是團(tuán)隊(duì)作戰(zhàn)，所以實(shí)習(xí)律師在此期間要利用好客觀要求培養(yǎng)自己將來能占據(jù)市場(chǎng)的團(tuán)隊(duì)協(xié)作能力。

最后，更為重要的是，律師要有替補(bǔ)精神。按照律協(xié)的規(guī)定，實(shí)習(xí)律師是在指導(dǎo)律師的指導(dǎo)下開展工作，但實(shí)習(xí)律師不要以此躲避在幕后，而是要意識(shí)到，做好助手的前提是所有的工作，自己已經(jīng)做在了指導(dǎo)律師前面，并且能在需要的時(shí)候及時(shí)遞補(bǔ)上去，遞補(bǔ)自己伙伴或合伙人的工作、遞補(bǔ)自己指導(dǎo)律師的工作，這樣才能快速成長為一名合格的律師。

二、訴訟律師的項(xiàng)目管理思維

實(shí)習(xí)律師及輔庭律師，可能很難獨(dú)立負(fù)責(zé)一個(gè)案件的管理工作，但實(shí)習(xí)律師及輔庭律師以后終究是要擔(dān)此大任，因此在輔助進(jìn)行項(xiàng)目管理時(shí)，要多向項(xiàng)目負(fù)責(zé)人學(xué)習(xí)管理技巧及經(jīng)驗(yàn)、多思考自己如何更好的輔助項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的管理工作，更要換位思考自己如果作為項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，應(yīng)該如何管理和推動(dòng)案件。

訴訟案件集中于兩大類問題，一類是程序問題，一類是實(shí)體問題，其中程序問題最核心之處就在于各類程序事項(xiàng)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)要求。因此，項(xiàng)目管理的思維主要體現(xiàn)在以下方面：

一方面，要有全局觀。也就是說，要站在案件的整體安排上考量證據(jù)整理、法律檢索、事實(shí)梳理、訴訟策略的全流程工作體系上分配工作和指定時(shí)間。

另一方面，要有時(shí)間觀。訴訟案件中程序事項(xiàng)的關(guān)鍵問題就是期限和時(shí)間，收到起訴狀之日起15天答辯期、調(diào)查取證應(yīng)在舉證期屆滿7日內(nèi)等等，相應(yīng)的案件材料準(zhǔn)備工作就應(yīng)在此之前完成并需要預(yù)留修訂、交叉核驗(yàn)及定稿校對(duì)的時(shí)間。

更為核心的是，要有管理觀。項(xiàng)目管理的核心就在于管理，一則是人的管理，項(xiàng)目工作組每個(gè)人最大的優(yōu)勢(shì)與劣勢(shì)，在時(shí)間緊張時(shí)應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮優(yōu)勢(shì)，在時(shí)間充裕時(shí)也要安排時(shí)間彌補(bǔ)團(tuán)隊(duì)成員的短板之處，例如時(shí)間緊張時(shí)就要用可視化高手完成可視化任務(wù)，但在時(shí)間充裕時(shí)就可以培養(yǎng)電腦菜鳥動(dòng)手操作完成可視化任務(wù)；二則是時(shí)間的管理，具體體現(xiàn)方式是工作任務(wù)的管理，訴訟策略的研究、討論、修訂時(shí)間與證據(jù)準(zhǔn)備、制作、定稿的時(shí)間如何協(xié)調(diào)，尤其是需要在法院指定的舉證期限內(nèi)如何整體安排各項(xiàng)任務(wù)及做好各項(xiàng)任務(wù)之間的銜接。

三、訴訟律師的溝通技能

溝通能力體現(xiàn)在以換位思考的方式實(shí)現(xiàn)角色共情，既能體會(huì)到溝通對(duì)象的不易，更能讓溝通對(duì)象體會(huì)到你的不易。訴訟律師的溝通能力，主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

一方面，訴訟律師要有對(duì)外溝通的能力，具體表現(xiàn)為與客戶及當(dāng)事人的溝通。既要注意站在客戶立場(chǎng)，即非法律人士的立場(chǎng)上考慮客戶提出的問題，并且注意自己提問題的方式，避免客戶無法理解你的意思，同時(shí)還需要注意用自己的專業(yè)思考方式引導(dǎo)客戶厘清其問題和核心訴求，展現(xiàn)自己。

另一方面，訴訟律師要有對(duì)內(nèi)溝通的能力，具體表現(xiàn)為與合伙人及合作伙伴的溝通。要學(xué)會(huì)自我調(diào)和合伙人較為傳統(tǒng)和中規(guī)中矩的工作習(xí)慣與年輕人較為追求工具效率和以結(jié)果導(dǎo)向的工作習(xí)慣，如此才能避免走彎路，才能實(shí)現(xiàn)團(tuán)隊(duì)合力。

四、訴訟律師的檢索技能

訴訟案件的檢索工作是貫穿始終的，從案件接談開始，到證據(jù)搜集、事實(shí)梳理以及訴訟策略制定的全過程。

檢索工作的主要內(nèi)容：一是案件行業(yè)背景知識(shí)，尤其是新型的商事案件；二是案件所涉及的法律法規(guī)；三是與案件相類似的參考案例。

在案件接談階段，一方面可以通過檢索案件所涉當(dāng)事人的工商信息挖掘交易的關(guān)聯(lián)關(guān)系、提升委托人的客戶體驗(yàn)；另一方面可以通過檢索案件所涉行業(yè)的基本信息體現(xiàn)律師工作的專業(yè)性、提高案件接談的溝通效率并能有針對(duì)性的從委托人處搜集案件事實(shí)信息或材料。

在案件承辦階段，一方面可以通過檢索法律法規(guī)、既有案例了解案件所涉爭議事實(shí)問題（如交易結(jié)構(gòu)）的基本框架，并能有針對(duì)性的了解到類似事實(shí)問題可能存在哪些證據(jù)材料以便于向客戶搜集；另一方面可以通過檢索法律法規(guī)、既有案例了解類似案件或爭議問題中常見的法律問題或高頻適用的法律規(guī)范，以在訴訟策略研究時(shí)全面關(guān)注并分析研究。

在法院開庭階段，一是在正式開庭之前可以書面或當(dāng)庭向法官闡述案件涉及的行業(yè)背景或復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)知識(shí)；二是可以通過提交《法規(guī)匯編》的方式將與本案相關(guān)的法律法規(guī)匯總提交給合議庭以便于律師當(dāng)庭闡述相關(guān)法律依據(jù)；三是可以提交參考案例（需要指出參考案例與本案在事實(shí)和法律適用前提上的一致性）印證己方的主張及理由，也可以提交案例研究報(bào)告（需要指出對(duì)方提交參考案例與本案在事實(shí)和法律適用上的差異）以反駁對(duì)方提交的參考案例或主張的裁判規(guī)則。

五、訴訟律師的證據(jù)整理技能

證據(jù)是固定案件事實(shí)的基礎(chǔ)，案件事實(shí)是進(jìn)行法律問題研究的基礎(chǔ)。只有熟練掌握證據(jù)整理技能，才能有效提高訴訟律師的工作效率，才能更加準(zhǔn)確的研究分析案件的相關(guān)法律問題。

訴訟案件的證據(jù)來源主要有三類：一是客戶提供的材料（律師向客戶搜集）；二是對(duì)方提交的證據(jù)（通過法院送達(dá)）；三是律師通過檢索搜集到的相關(guān)材料（類似于盡職調(diào)查）。

訴訟案件的證據(jù)整理有三個(gè)步驟：第一步是在收到前述證據(jù)材料后的形式整理，如電子化（紙質(zhì)版掃描）、格式統(tǒng)一為PDF（便于證據(jù)排版）、拆分或合并（按份整理）、命名（以證據(jù)日期命名便于證據(jù)排序、以證據(jù)的主題命名便于概覽）；第二步是對(duì)證據(jù)材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)整理，需要在逐份閱讀的基礎(chǔ)之上，做好證據(jù)材料的登記（包括證據(jù)日期、形式、主要內(nèi)容、有無原件、需否公證、存在的問題）并制作案件大事記；第三步是對(duì)證據(jù)材料的分組歸類，一般是在客戶基本反饋完與案件直接相關(guān)的證據(jù)材料并整理完畢之后進(jìn)行，主要是在律師基本了解案件爭議問題的結(jié)構(gòu)或框架（如交易要素）基礎(chǔ)上對(duì)證據(jù)材料歸類，如溝通資料、合同文本、履行材料。

訴訟案件證據(jù)整理需要注意的事項(xiàng)：一是形式整理工作優(yōu)先，尤其是在團(tuán)隊(duì)辦案的情況下，先完成證據(jù)的形式整理以便于團(tuán)隊(duì)成員同步閱讀證據(jù)；二是證據(jù)整理的主要價(jià)值在于區(qū)分，不僅僅是證據(jù)分組，也包括文件命名，在有區(qū)分的證據(jù)整理工作上提高其他團(tuán)隊(duì)成員的查閱證據(jù)的效率。

六、訴訟律師的可視化技能

可視化是一種表達(dá)方式，尤其是在復(fù)雜的案件交易結(jié)構(gòu)或事實(shí)背景的情況下，因此最大的作用就是輔助律師表達(dá)、輔助法官理解。

訴訟可視化的基本原則：一是簡潔，通過對(duì)復(fù)雜和抽象的信息進(jìn)行視覺加工讓人一看就懂，避免為可視化而可視化；二是區(qū)分，可以通過不同的案件要素如時(shí)間、主體區(qū)分，也可以通過直接對(duì)比的方式實(shí)現(xiàn)區(qū)分和輔助表達(dá)的目的；三是真實(shí)，也就是可視化的信息和數(shù)據(jù)來源必須是基于已有的證據(jù)材料。

訴訟可視化的呈現(xiàn)方式：一種是圖，包括交易結(jié)構(gòu)圖、法律關(guān)系圖、時(shí)間軸；一種是表，主要是進(jìn)行數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，便于對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行匯總分析；還有一種是文字的可視化，主要是對(duì)事實(shí)要點(diǎn)和法律要點(diǎn)的歸納，以形成圖和表的有效要素，進(jìn)而服務(wù)于案件事實(shí)和法律觀點(diǎn)的表達(dá)。

七、訴訟律師的法律研究技能

一是提煉有效的問題，包括事實(shí)問題和法律問題。事實(shí)問題要在法律規(guī)范的要件事實(shí)基礎(chǔ)上加以對(duì)應(yīng)的提煉和分析、法律問題要在法律規(guī)范的構(gòu)成要件和法律效果的基礎(chǔ)上加以對(duì)應(yīng)的提煉和分析。

二是分析問題的本質(zhì)，綜合運(yùn)用價(jià)值衡量和法律解釋的方法分析問題。一方面，要分析問題背后的價(jià)值基礎(chǔ)；另一方面，要在價(jià)值判斷的基礎(chǔ)綜合運(yùn)用文義解釋、目的解釋、體系解釋等法律解釋方法研究和分析問題并得出有利結(jié)論。

三是回到個(gè)案中論證，在問題的研究和分析基礎(chǔ)上，尤其是在論證問題的解決方案時(shí)，必須重新回到案件的基本事實(shí)，在案件的事實(shí)基礎(chǔ)上將前述問題的分析結(jié)論和過程進(jìn)行重新的演繹和論證，并通過最簡潔的論證語言進(jìn)行歸納總結(jié)。

八、訴訟律師的文書寫作技能

一是文書的格式和標(biāo)準(zhǔn)要統(tǒng)一，便于受眾閱讀和使用。一方面，文書的格式和標(biāo)準(zhǔn)可以體現(xiàn)文書寫作者的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度，是受眾認(rèn)識(shí)寫作者和打開閱讀興趣的第一步；另一方面，也便于受眾閱讀和使用，尤其是律師提交給法院的訴訟文書，如果格式和標(biāo)準(zhǔn)符合法院的要求，法院直接予以引用的可能性將會(huì)大大提高。關(guān)于人民法院制作的當(dāng)事人訴訟文書的樣式和標(biāo)準(zhǔn)，可以參考最高人民法院發(fā)布的民事訴訟文書樣式：http://www.court.gov.cn/susong.html。

二是明確具體文書的寫作目的，區(qū)分文書的受眾對(duì)象。訴訟律師的文書寫作對(duì)象主要是客戶和法官。對(duì)于客戶而言，他們不需要較為繁雜的法言法語論證，他們更需要的是通過律師的匯報(bào)文件了解案件的核心問題、解決方案以及潛在風(fēng)險(xiǎn)；對(duì)于法官而言，他們需要的是“有證據(jù)支撐的事實(shí)、有法規(guī)依據(jù)的觀點(diǎn)”的法律文書，既能夠幫助他們快速厘清雙方爭議的核心問題，也能夠在其決定采納其中一方觀點(diǎn)時(shí)直接進(jìn)行摘錄引用，所以律師也要有“寫判決書”的寫作意識(shí)。

三是文書內(nèi)容的邏輯和體系化，重在觀點(diǎn)突出、內(nèi)容簡潔。無論是給客戶的匯報(bào)文件，還是給法院的法律文書，受眾都希望在最短的時(shí)間能看到最核心的觀點(diǎn)，并能夠理解觀點(diǎn)背后的邏輯和理由。因此，律師起草的法律文書，一定要重點(diǎn)突出，開篇即要明確該份文書的主要內(nèi)容；同時(shí)，作為律師起草的專業(yè)文書，還要具有邏輯體系，在論證某一個(gè)問題和某一個(gè)觀點(diǎn)時(shí)，形式上要分要點(diǎn)、分層次，內(nèi)容上盡量要采用法律適用方法的邏輯分析體系，或者是請(qǐng)求權(quán)和抗辯權(quán)的論證分析層次、或者是法律關(guān)系分析方法的論證層次。

九、訴訟律師的庭審表達(dá)技能

首先，訴訟律師的庭審表達(dá)一定要口語化。目前，法官之所以對(duì)庭審的興趣不夠強(qiáng)烈，是因?yàn)楹芏嗦蓭煹耐彵磉_(dá)還處于“念稿”階段，讓法官覺得與其開庭，還不如進(jìn)行書面審理。庭審，之所以是訴訟律師的主戰(zhàn)場(chǎng)，是因?yàn)檫@是一次難得的法官與律師進(jìn)行面對(duì)面溝通以及雙方當(dāng)事人和律師進(jìn)行同臺(tái)競(jìng)技的機(jī)會(huì)。所以，訴訟律師一定要抓住難得的庭審機(jī)會(huì)，進(jìn)行口語化的表達(dá)，用通俗的語言表達(dá)專業(yè)的觀點(diǎn)，讓庭上的表達(dá)和庭下的法律文書形成合力，進(jìn)而贏得勝訴判決。

其次，訴訟律師要注意庭審表達(dá)的說服對(duì)象。庭審不是辯論賽，并不是以駁斥對(duì)方的程度作為勝負(fù)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。庭審的核心，在于說服法官，只不過說服法官的工作之一包括預(yù)防對(duì)手用自己的觀點(diǎn)把法官“帶跑”。因此，訴訟律師的庭審表達(dá)對(duì)象，核心在于說服法官，重點(diǎn)在于建立己方的說服體系，同時(shí)注意防御對(duì)手，最好是能把對(duì)手提出的問題放在自己的說服體系內(nèi)予以一并解決。

再次，訴訟律師的庭審表達(dá)要區(qū)分庭審階段。對(duì)于開庭陳述而言，重點(diǎn)在于給法官建立整體的案情背景和己方觀點(diǎn)的結(jié)構(gòu)；對(duì)于舉證環(huán)節(jié)而言，舉證的重點(diǎn)在于“用事實(shí)說話”，一定要讓自己的證據(jù)細(xì)節(jié)完全展示出來并且落實(shí)到所服務(wù)的法律觀點(diǎn)之上；對(duì)于質(zhì)證環(huán)節(jié)而言，先要明確對(duì)方證據(jù)形式和三性上的問題，進(jìn)而對(duì)對(duì)方證據(jù)所意圖反映的觀點(diǎn)進(jìn)行駁斥；對(duì)于法庭辯論階段，是要“觀點(diǎn)很清晰、論證有體系、事實(shí)有支撐”，先明確己方對(duì)爭議問題的核心觀點(diǎn)，進(jìn)而在法律適用體系內(nèi)就該觀點(diǎn)進(jìn)行論證，在論證具體觀點(diǎn)時(shí)要有事實(shí)、有證據(jù)。

最后，一定要學(xué)會(huì)先傾聽再進(jìn)行系統(tǒng)回應(yīng)。因?yàn)橥従哂袑?duì)抗性，所以我們往往著急反駁對(duì)方；因?yàn)榉ü僦鲗?dǎo)著庭審，對(duì)于法官的問題，我們往往又猶豫不答。但是，訴訟律師參加庭審的目的就在于向法官表達(dá)我們的專業(yè)觀點(diǎn)、解決法官所擔(dān)心的法律問題，進(jìn)而說服法官支持我們的當(dāng)事人。因此，對(duì)于對(duì)方的觀點(diǎn)，不要著急反駁，要關(guān)注其問題的本質(zhì)，回到自己的論證體系內(nèi)予以回應(yīng)；對(duì)于法官的問題，不能猶豫不答，要理解法官問題的本質(zhì)，解決法官的擔(dān)心。也就是說，我們一定要善于抓住對(duì)方觀點(diǎn)的實(shí)質(zhì)以及法官關(guān)注問題的本質(zhì)，進(jìn)而在自己的論證體系內(nèi)有效地回應(yīng)對(duì)方的觀點(diǎn)及法官關(guān)注的問題。

十、訴訟律師的知識(shí)管理能力

一方面，是案件的知識(shí)管理。案件的知識(shí)管理，主要包括案件的工作流程、法律文件的模板以及案件爭議問題的研究成果。

關(guān)于案件的工作流程。初創(chuàng)團(tuán)隊(duì)，可以通過總結(jié)團(tuán)隊(duì)實(shí)際辦案的過程形成適合于本團(tuán)隊(duì)的辦案流程；已有工作流程的團(tuán)隊(duì)，可以通過不斷總結(jié)承辦不同類型案件適用已有工作流程時(shí)出現(xiàn)的新情況和新問題，完善團(tuán)隊(duì)已有辦案流程。

關(guān)于法律文件的模板。在承辦各類案件的基礎(chǔ)上，不斷完善法律文件模板的類型，形成固定案件類型的標(biāo)準(zhǔn)工作模板，進(jìn)而提高工作效率。

關(guān)于法律問題的研究成果。律師在每一個(gè)真實(shí)的案例中所觸碰的法律問題才是亟需法學(xué)理論予以研究和解決的問題。律師在辦理案件時(shí)，一般都會(huì)竭盡全力尋找支撐自己觀點(diǎn)的素材、對(duì)方律師則會(huì)拿出大量不利素材予以攻擊、法官則會(huì)從裁判視角提出更深層次問題，這些素材和問題都是我們進(jìn)一步總結(jié)和研究案件問題的良好基礎(chǔ)，訴訟律師自然不應(yīng)當(dāng)辜負(fù)這些優(yōu)勢(shì)條件。作為訴訟律師，最值得驕傲的事情，不僅僅是取得一份勝訴判決，而是自己經(jīng)辦的案件成為一個(gè)指導(dǎo)案例、自己在辦理案件中的觀點(diǎn)成為一個(gè)裁判規(guī)則、成為司法解釋的一個(gè)條文、甚至成為一個(gè)法條，而這些都離不開我們對(duì)經(jīng)辦案件法律問題的進(jìn)一步研究，由個(gè)案問題上升至規(guī)則問題。

另一方面，是個(gè)人的知識(shí)管理。每辦理一個(gè)案件，一定要做一個(gè)自我復(fù)盤，可以分別從技術(shù)上和專業(yè)上進(jìn)行復(fù)盤。對(duì)于技術(shù)而言，要分析自己在客戶溝通、事實(shí)梳理、法律檢索、訴訟策略、庭審合作、庭審表達(dá)等方面的得與失；對(duì)于專業(yè)而言，要關(guān)注自己庭下梳理的案件事實(shí)和制定的庭審策略在庭上所暴露出來的問題，尤其是對(duì)方在庭上提出的問題、法官在庭上關(guān)注的問題是否被自己庭前歸納的案件事實(shí)和庭審策略所涵蓋，進(jìn)而分析自己有所遺漏和忽視的根本原因。

“用職業(yè)精神服務(wù)客戶，用專業(yè)技能贏得尊重”，與諸君共勉！我相信，訴訟律師只要做好這兩件事，一定可以讓我們律師的工作和行業(yè)贏得其應(yīng)該有的尊重。

作者簡介：陳星星，北京德恒律師事務(wù)所律師，長期專注于重大或疑難的爭議解決案件，擅長為爭議案件提供一體化的解決方案。微信號(hào)：chenxingxing916。

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