主編：最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導(dǎo)小組

來(lái)源：中華人民共和國(guó)民法典婚姻家庭編繼承編理解與適用

     【條文】
　　第一千零九十四條  下列個(gè)人、組織可以作送養(yǎng)人：
　　（一）孤兒的監(jiān)護(hù)人；
　?。ǘ﹥和＠麢C(jī)構(gòu)；
　?。ㄈ┯刑厥饫щy無(wú)力撫養(yǎng)子女的生父母。

　　【條文主旨】

　　本條是關(guān)于送養(yǎng)人的范圍的規(guī)定。

　　【條文理解】

　　本條規(guī)定了具有三種身份或職能的民事主體可以送養(yǎng)未成年人，明確了送養(yǎng)人主體的范圍和所對(duì)應(yīng)的被收養(yǎng)人，有利于規(guī)范收養(yǎng)關(guān)系的建立，保護(hù)被收養(yǎng)人的合法權(quán)益。

　　本條源于《收養(yǎng)法》第5條，內(nèi)容無(wú)實(shí)質(zhì)修改，文字表述上進(jìn)行細(xì)節(jié)方面的調(diào)整。因“公民”與“組織”并非相互對(duì)應(yīng)的概念，將“公民”修改為“個(gè)人”，與“組織”相互對(duì)應(yīng)，表明自然人與組織機(jī)構(gòu)均可成為送養(yǎng)人。因部分“社會(huì)福利機(jī)構(gòu)”并不具有兒童福利部門(mén)，不承擔(dān)代民政部門(mén)履行監(jiān)護(hù)未成年人的職能，應(yīng)將此類社會(huì)福利機(jī)構(gòu)排除在送養(yǎng)人范圍之外，把“社會(huì)福利機(jī)構(gòu)”修改為“兒童福利機(jī)構(gòu)”，對(duì)送養(yǎng)人范圍的界定更加準(zhǔn)確。

　　從比較法角度分析，各國(guó)家或地區(qū)對(duì)送養(yǎng)人條件的規(guī)定分為兩種模式：一種是分散規(guī)定模式，并未在某一條文中專門(mén)規(guī)定送養(yǎng)人條件，對(duì)送養(yǎng)人條件的規(guī)定散見(jiàn)于民法典中不同的條文；另一種是集中規(guī)定模式，即在《民法典》某一條文中專門(mén)規(guī)定送養(yǎng)人資格與條件的問(wèn)題。域外立法例中采分散性規(guī)定模式居多，我國(guó)則屬于典型的集中規(guī)定模式。由于我國(guó)僅規(guī)定了相當(dāng)于域外立法例中的完全收養(yǎng)制度，收養(yǎng)關(guān)系一經(jīng)確立，會(huì)引起收養(yǎng)各方主體身份關(guān)系的重大變化，對(duì)收養(yǎng)各方的切身利益有重大影響，故對(duì)送養(yǎng)人的范圍也應(yīng)明確規(guī)定。送養(yǎng)人的資格條件還關(guān)系到送養(yǎng)決定權(quán)的行使，對(duì)被收養(yǎng)人利益影響重大。我國(guó)《民法典》以專門(mén)條文單獨(dú)規(guī)定送養(yǎng)人的資格條件，是在我國(guó)收養(yǎng)制度體系下的必然選擇，符合我國(guó)國(guó)情和傳統(tǒng)家庭關(guān)系習(xí)俗，具有制度的合理性。

　　一、孤兒的監(jiān)護(hù)人作為送養(yǎng)人

　　孤兒，是指生父母已經(jīng)死亡或被宣告死亡的不滿18周歲的未成年人。孤兒父母雙亡，無(wú)法得到妥善的照顧養(yǎng)育，具有被家庭收養(yǎng)的客觀需要。孤兒生父母已經(jīng)去世，被家庭收養(yǎng)既不存在生父母親權(quán)的法律障礙，也不會(huì)產(chǎn)生收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人生父母的糾紛，因此，孤兒是主要的被收養(yǎng)群體。在收養(yǎng)制度理論中，決定是否將未成年人送交收養(yǎng)的權(quán)利稱為收養(yǎng)同意權(quán)，未成年人的生父母享有收養(yǎng)同意權(quán)，但當(dāng)未成年人的生父母死亡或因欠缺意思能力等原因無(wú)法行使收養(yǎng)同意權(quán)時(shí)，各國(guó)家和地區(qū)普遍規(guī)定了其他有權(quán)送養(yǎng)未成年人的主體?！斗▏?guó)民法典》第348-2條規(guī)定：如兒童的父母均已死亡或者處于不能表示自己意思的狀態(tài)，或者如父母雙方均已喪失親權(quán)，由親屬會(huì)議聽(tīng)取實(shí)際負(fù)擔(dān)照管該兒童的人的意見(jiàn)后，對(duì)收養(yǎng)表示同意。法國(guó)民法中除規(guī)定未成年人的生父母可以作為送養(yǎng)人之外，還規(guī)定了親屬會(huì)議可以作為送養(yǎng)人，并且出于保護(hù)未成年人利益的考慮，即使未成年人的生父母不同意送養(yǎng)，其所在的親屬會(huì)議也有權(quán)決定送養(yǎng)。如果未成年人的生父母或者親屬會(huì)議濫用權(quán)利時(shí)，法院可以直接決定將未成年人送養(yǎng)?！兜聡?guó)民法典》第1626條第2款規(guī)定：如不收養(yǎng)就會(huì)招致對(duì)子女的極大的不利益，家庭法院必須代替父母給予允許?！兜聡?guó)民法典》規(guī)定的送養(yǎng)人首先為被收養(yǎng)人的父母，當(dāng)被收養(yǎng)人的父母存在難以照料未成年人生活或保護(hù)其利益的困難時(shí)，由家庭法院代父母一方作出同意送養(yǎng)的意思表示。在德國(guó)、法國(guó)立法例中，法院在未成年人的送養(yǎng)中承擔(dān)了一定責(zé)任，甚至可以直接作為送養(yǎng)人，成為保護(hù)未成年人利益的最后一道防線。我國(guó)民政部門(mén)和兒童福利機(jī)構(gòu)承擔(dān)了部分上述職能。

　　監(jiān)護(hù)制度是為保障無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種民事法律制度。監(jiān)護(hù)，是指依照法律規(guī)定，對(duì)特定自然人的人身權(quán)益和財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。根據(jù)《民法典》第27條的規(guī)定，父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由有監(jiān)護(hù)能力的未成年人的祖父母、外祖父母；兄、姐；經(jīng)未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)同意的其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織按順序擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。孤兒的監(jiān)護(hù)人是對(duì)孤兒具有法定監(jiān)護(hù)職責(zé)的個(gè)人或組織，根據(jù)《民法典》第34條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是代理被監(jiān)護(hù)人實(shí)施民事法律行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。監(jiān)護(hù)制度可以彌補(bǔ)被監(jiān)護(hù)人行為能力的欠缺，使被監(jiān)護(hù)人能夠參與到民事活動(dòng)中?！睹穹ǖ洹分幸?guī)定的有監(jiān)護(hù)資格的主體除包括孤兒的祖父母、外祖父母、兄、姐之外，還包括居民委員會(huì)、村民委員會(huì)和民政部門(mén)等組織機(jī)構(gòu)。監(jiān)護(hù)制度雖然可以在一定程度上對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)，但并不能確保孤兒得到充分的情感關(guān)懷和穩(wěn)定的家庭環(huán)境，而這些因素對(duì)孤兒的健康成長(zhǎng)尤為重要。監(jiān)護(hù)制度的目的重在對(duì)被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督、保護(hù)，并不是解決孤兒撫養(yǎng)、教育問(wèn)題的最佳方案。允許孤兒的監(jiān)護(hù)人將孤兒送養(yǎng)他人，讓孤兒在正常的家庭環(huán)境中健康成長(zhǎng)，得到親人的關(guān)愛(ài)、妥善的撫養(yǎng)教育，最有利于保障孤兒的利益。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)為被監(jiān)護(hù)人利益考慮，謹(jǐn)慎決定孤兒的送養(yǎng)并選擇收養(yǎng)人。

　　二、兒童福利機(jī)構(gòu)作為送養(yǎng)人

　　兒童福利機(jī)構(gòu)是代替民政部門(mén)具體履行對(duì)特定兒童的監(jiān)護(hù)職責(zé)的事業(yè)單位法人。根據(jù)《兒童福利機(jī)構(gòu)管理辦法》第2條的規(guī)定，兒童福利機(jī)構(gòu)是指民政部門(mén)設(shè)立的，主要收留撫養(yǎng)由民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的未滿18周歲兒童的機(jī)構(gòu)。兒童福利機(jī)構(gòu)包括按照事業(yè)單位法人登記的兒童福利院、設(shè)有兒童部的社會(huì)福利院等。根據(jù)《兒童福利機(jī)構(gòu)管理辦法》第9條規(guī)定，兒童福利機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)收留撫養(yǎng)的兒童包括以下幾類：一是無(wú)法查明父母或者其他監(jiān)護(hù)人的兒童；二是父母死亡或者宣告失蹤且沒(méi)有其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的兒童；三是父母沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力且沒(méi)有其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的兒童；四是人民法院指定由民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的兒童；五是法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的其他兒童。

　　雖然兒童福利機(jī)構(gòu)可以收留撫養(yǎng)上述五類兒童，但結(jié)合《民法典》第1093條關(guān)于被收養(yǎng)人的規(guī)定，兒童福利機(jī)構(gòu)并非對(duì)上述五類兒童均有權(quán)送養(yǎng)。首先，兒童福利機(jī)構(gòu)送養(yǎng)由其收留撫養(yǎng)的兒童應(yīng)符合被收養(yǎng)人的條件，不符合被收養(yǎng)人條件的兒童不能被送養(yǎng)。其次，對(duì)于由兒童福利機(jī)構(gòu)收留撫養(yǎng)且符合被收養(yǎng)人條件的兒童，也應(yīng)按照法律規(guī)定確定送養(yǎng)人。由于本條第3項(xiàng)規(guī)定了有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女的生父母可作為送養(yǎng)人，因此對(duì)于生父母有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)的未成年人，除非法律另有規(guī)定，應(yīng)由其生父母作為送養(yǎng)人。即使由于生父母有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)，民政部門(mén)將未成年人安置在兒童福利機(jī)構(gòu)收留撫養(yǎng)，兒童福利機(jī)構(gòu)也不能自行決定將此類未成年人送養(yǎng)。兒童福利機(jī)構(gòu)有權(quán)送養(yǎng)由其收留撫養(yǎng)的下列兩類未成年人：一是無(wú)法查明父母或者其他監(jiān)護(hù)人的兒童；二是父母死亡或者宣告失蹤且沒(méi)有其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的兒童。這兩類未成年人共同的特點(diǎn)是監(jiān)護(hù)缺失。

　　《未成年人保護(hù)法（修訂草案）》已于2019年10月提請(qǐng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第十四次會(huì)議審議，并向社會(huì)征求意見(jiàn)。我國(guó)正在構(gòu)建一套以家庭監(jiān)護(hù)為主、國(guó)家監(jiān)護(hù)為輔，較為完整的未成年人監(jiān)護(hù)制度。兒童福利機(jī)構(gòu)作為民政部門(mén)設(shè)立的事業(yè)單位法人，代行對(duì)上述未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)，有權(quán)在充分考慮被收養(yǎng)人利益的前提下，為其尋找合適的收養(yǎng)家庭，對(duì)未成年人進(jìn)行送養(yǎng)。

　　三、有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女的生父母作為送養(yǎng)人

　　撫養(yǎng)教育未成年子女是父母應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)，不得隨意推諉，但是對(duì)于確有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女的生父母，如堅(jiān)持要求其履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，對(duì)生父母構(gòu)成較大的負(fù)擔(dān)，子女也無(wú)法得到妥善的照料。因此，應(yīng)當(dāng)允許生父母對(duì)子女進(jìn)行送養(yǎng)，以保障子女切身的利益，同時(shí)解決生父母面臨的生存困境。特殊困難包括身體的疾病或殘疾、經(jīng)濟(jì)的困頓等不利于其履行撫養(yǎng)義務(wù)的情況。

　　【審判實(shí)踐中應(yīng)注意的問(wèn)題】

　　一、監(jiān)護(hù)人送養(yǎng)孤兒的限制

　　本條規(guī)定了孤兒的監(jiān)護(hù)人可作為送養(yǎng)人，但應(yīng)注意與《民法典》第1096條的銜接，該條規(guī)定了監(jiān)護(hù)人送養(yǎng)孤兒，應(yīng)當(dāng)征得有撫養(yǎng)義務(wù)的人同意。這表明監(jiān)護(hù)人應(yīng)與對(duì)孤兒有撫養(yǎng)義務(wù)的人共同決定送養(yǎng)孤兒，如果有撫養(yǎng)義務(wù)的人不同意送養(yǎng)，監(jiān)護(hù)人不能單獨(dú)決定送養(yǎng)。監(jiān)護(hù)人不愿意繼續(xù)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以另行確定監(jiān)護(hù)人。

　　二、生父母的送養(yǎng)

　　根據(jù)本條第3項(xiàng)規(guī)定內(nèi)容的文義，只有在生父母有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女時(shí)，有權(quán)將子女送養(yǎng)，除此之外，子女的養(yǎng)父母、繼父母即使有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女，也無(wú)權(quán)作為送養(yǎng)人將子女送養(yǎng)。養(yǎng)父母在收養(yǎng)后面臨特殊困難無(wú)力繼續(xù)撫養(yǎng)養(yǎng)子女的，可以與養(yǎng)子女的生父母協(xié)商解除收養(yǎng)關(guān)系，由生父母繼續(xù)撫養(yǎng)子女或再行送養(yǎng)。