本文是作者受被告B公司的委托代理的一起真實(shí)案例，作為B公司的代理人，接受委托后作者反復(fù)查閱A公司提交的案卷材料，發(fā)現(xiàn)該案存在三個(gè)問(wèn)題：一是雙方已經(jīng)結(jié)算完畢，且工程款在扣留質(zhì)保金后已經(jīng)支付給A公司；二是A公司沒(méi)有在合同約定的28天時(shí)限內(nèi)提出索賠；三是A公司提出的索賠事項(xiàng)證據(jù)不充分且無(wú)合同依據(jù)。于是作者根據(jù)案件事實(shí)和合同約定，設(shè)置了三道抗辯防線：一是雙方已經(jīng)結(jié)算完畢，A公司無(wú)權(quán)再提出工程施工期間產(chǎn)生的任何索賠事項(xiàng)；二是A公司未按合同約定的程序提出索賠，已喪失了索賠的權(quán)利；三是A公司提出的訴訟請(qǐng)求無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。這三道防線獨(dú)立存在，如果A公司突破了第一道防線，作者將用第二道防線抗辯，以此類推。最終，人民法院經(jīng)過(guò)審理，采納了作者的代理意見，駁回了A公司的訴訟請(qǐng)求，為B公司避免經(jīng)濟(jì)損失105284891元。

2019年7月4日，A公司向某法院起訴稱，A公司于2011年4月27日收到B公司發(fā)出的《中標(biāo)通知書》，成為QL高速公路土建工程11標(biāo)段工程項(xiàng)目的承包人，并于2011年7月6日與B公司就案涉工程施工事宜簽訂《合同協(xié)議書》，A公司與B公司在該協(xié)議中就工程范圍、工期、價(jià)款、變更、結(jié)算、付款方式、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決等作了明確約定，開工日期2011年5月1日，交工日期2013 年10月31日，計(jì)劃工期30個(gè)月，合同價(jià)款為人民幣283391593.90元。

A公司中標(biāo)案涉工程后，積極展開施工準(zhǔn)備，并應(yīng)B公司要求于2011年5月1日安排主要管理人員全部到位，但因B公司未能有效解決土地審批及征地拆遷問(wèn)題，A公司始終無(wú)法進(jìn)場(chǎng)施工。直至2012年5月10日，部分工程節(jié)點(diǎn)具備進(jìn)場(chǎng)施工條件后，監(jiān)理工程師才正式下達(dá)開工令。在施工過(guò)程中，由于征地拆遷事宜一直是制約工程進(jìn)度的關(guān)鍵因素，造成主要線路上多處地點(diǎn)的工程項(xiàng)目不能按照施工組織設(shè)計(jì)和施工計(jì)劃提供工作面，A公司只能干干停停，直至2015年8月27日，工程主線才交工驗(yàn)收，滯后合同工期約10個(gè)月。正是由于B公司征地拆遷滯后，造成A公司發(fā)生人工費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、材料費(fèi)及管理費(fèi)等重大損失。

施工過(guò)程中，合同適用的政策法規(guī)作出人工費(fèi)和安全生產(chǎn)費(fèi)提取調(diào)增，但B公司拒絕簽訂補(bǔ)充協(xié)議增加合同價(jià)款；A公司按B公司要求釆用新型專用壓漿材料及模板布，放棄合格的低價(jià)地材供應(yīng)商更換為B公司要求的高價(jià)供應(yīng)商，B公司也未向A公司進(jìn)行補(bǔ)償；因B公司無(wú)法為標(biāo)段內(nèi)的設(shè)計(jì)取土場(chǎng)辦理征地手續(xù)，通知A公司變更了新取土場(chǎng)地。由于新取土場(chǎng)與原取土場(chǎng)的土石比例、成分、取土髙度差異巨大，導(dǎo)致A公司取土成本增加，但B公司既不完善變更手續(xù)，也不辦理工程簽證。此外，B公司未按合同約定支付工程款，導(dǎo)致A公司只能通過(guò)多渠道籌措資金滿足施工生產(chǎn)需要，故B公司應(yīng)承擔(dān)逾期支付工程款的違約責(zé)任。

由于B公司原因，造成A公司的施工成本大幅增加，項(xiàng)目巨額虧損，遠(yuǎn)超A公司應(yīng)承擔(dān)的合同風(fēng)險(xiǎn)，A公司多次與B公司協(xié)商未果。為維護(hù)合法權(quán)益，A公司提出如下訴訟請(qǐng)求： 

針對(duì)A公司提出的上述訴訟請(qǐng)求，B公司辯稱：

綜上，涉案工程已經(jīng)政府審計(jì)部門最終審計(jì)清算，A公司與B公司已經(jīng)清算完畢，按照合同約定，其已喪失索賠的權(quán)利。A公司提出的訴訟請(qǐng)求無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求人民法院依法查明事實(shí)，駁回A公司的訴訟請(qǐng)求。

1、關(guān)于案涉工程施工合同的效力問(wèn)題

本案系爭(zhēng)合同為A公司和B公司于2011年7月6日就承建案涉工程施工事宜簽訂的《合同協(xié)議書》在內(nèi)的系列合同文件，上述合同文件經(jīng)雙方當(dāng)事人在完全自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商一致簽訂，系雙方真實(shí)意思的表示，且內(nèi)容亦未違反我國(guó)現(xiàn)行法律及行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，根據(jù)《民法典》第502條“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”的規(guī)定，認(rèn)定本案合同合法有效，對(duì)雙方當(dāng)事人均具有法律約束力，雙方均應(yīng)按照本案合同約定內(nèi)容履行各自的義務(wù)。

2、關(guān)于A公司提出的訴訟請(qǐng)求事項(xiàng)問(wèn)題

庭審中，雙方當(dāng)事人對(duì)于本案項(xiàng)目工程于2015年5月10 日發(fā)出的開工令時(shí)間、涉案工程主線工程于2015年8月27 日竣工驗(yàn)收、工程價(jià)款已經(jīng)過(guò)雙方結(jié)算和QD市審計(jì)局審計(jì)、目前工程已交付B公司且投入使用、A公司已在提起本案訴訟前收到B公司支付的約2.9億元工程款項(xiàng)等事實(shí)并無(wú)爭(zhēng)議，雙方對(duì)于2018年11月25日的工程結(jié)算履行已基本完成均予以認(rèn)同，即A公司自述還有大約1000余萬(wàn)元工程質(zhì)保金尾款未收到，B公司也認(rèn)可還有一部分工程質(zhì)保金尾款未支付給A公司。本案雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：雙方當(dāng)事人對(duì)于 2018年11月25日作出的工程結(jié)算文件和QD審計(jì)局于2018年 11月25日編制的Q審?fù)毒C報(bào)[2018]60號(hào)《審計(jì)報(bào)告》產(chǎn)生了爭(zhēng)議。對(duì)此，A公司認(rèn)為，2018年11月25日的工程結(jié)算文件和2018年11月25日的審計(jì)報(bào)告并非雙方全部工程款項(xiàng)的結(jié)算，正是由于本案訴訟請(qǐng)求的事項(xiàng)并未列入結(jié)算和審計(jì)，A公司才提起訴訟。A公司已于2018年12月25日向B公司提交了《QL高速公路土建工程第11標(biāo)段終期支付證書》，在該項(xiàng)證據(jù)的“備注欄”中明確列明“本次審計(jì)內(nèi)容未包含征地拆遷、管線改移、訴訟（取土場(chǎng)、人工費(fèi)、工期延誤、稅金、模板布等）有關(guān)事項(xiàng)”。B公司則認(rèn)為，雙方工程價(jià)款已全部結(jié)算完畢且已基本履行，不應(yīng)再向A公司支付工程結(jié)算以外的款項(xiàng)，A公司提交的有關(guān)未完成結(jié)算的證據(jù)系其單方制作且未得到B公司的認(rèn)可。

本院認(rèn)為，如果本案焦點(diǎn)如A公司所述，案涉工程未完成最終結(jié)算，對(duì)于A公司向法院提交的相關(guān)工程造價(jià)鑒定申請(qǐng)，則法院即應(yīng)考慮是否同意A公司當(dāng)庭提出并于庭后提交的工程鑒定申請(qǐng)以及根據(jù)A公司的訴訟請(qǐng)求事項(xiàng)主要審理B公司向A公司支付工程款多少的問(wèn)題；反之，如果本案焦點(diǎn)并非A公司所主張的雙方未完成涉案工程價(jià)款的最終結(jié)算，則A公司就喪失了本次訴訟請(qǐng)求的權(quán)利。經(jīng)查，A公司為證明雙方未完成案涉工程價(jià)款最終結(jié)算和審計(jì)的證據(jù)主要有二：① 《工程結(jié)算文件》。A公司認(rèn)為，與B公司就案涉工程雖然辦理了《工程結(jié)算文件》，但雙方確認(rèn)的結(jié)算值301975020.21元是無(wú)爭(zhēng)議部分的工程價(jià)款；雙方存有爭(zhēng)議的兩大項(xiàng)在《其它費(fèi)用一覽表》中專門列出，雙方約定繼續(xù)以其它方式解決；對(duì)此，B公司對(duì)該工程結(jié)算單第一頁(yè)的真實(shí)性無(wú)異議，但對(duì)最后一張表格的真實(shí)性有異議，表格備注欄中的這句話為A公司自行加上的，并未取得B公司的同意和認(rèn)可。②《終期支付證書》。B公司認(rèn)為該終期支付證書無(wú)原件，故對(duì)其真實(shí)性有異議。同時(shí)，還認(rèn)為《終期支付證書》 證明案涉工程已經(jīng)兩級(jí)監(jiān)理辦公室審核最終結(jié)清。根據(jù)《合同專用條款》第17.6.1條款“最終結(jié)清申請(qǐng)單中的總金額應(yīng)認(rèn)為是代表了根據(jù)合同規(guī)定應(yīng)付給承包人的全部款項(xiàng)的最后結(jié)算”的約定，B公司的訴訟請(qǐng)求不符合合同約定，《終期支付證書》僅有監(jiān)理工程師的簽字，而沒(méi)有B公司的蓋章，不能代表B公司的意見，B公司也未授權(quán)監(jiān)理工程師對(duì)合同外的爭(zhēng)議進(jìn)行簽字確認(rèn)。

經(jīng)查，除上述B公司的抗辯外，A公司的上述二項(xiàng)證據(jù)均涉及到監(jiān)理人、總監(jiān)理工程師的職責(zé)即監(jiān)理人和總監(jiān)理工程師的簽字認(rèn)定問(wèn)題，即在A公司提交的《終期支付證書》上分別有承包人、計(jì)量工程師、駐地監(jiān)理工程師、總監(jiān)理工程師的簽字；在《其它費(fèi)用一覽表》上分別有承包人、計(jì)量工程師、駐地監(jiān)理工程師的簽字。如果B公司的上述抗辯均不成立，監(jiān)理人和總監(jiān)理工程師的簽字均屬實(shí)且有效，上述簽字的合同依據(jù)和法律效力的認(rèn)定以及是否構(gòu)成A公司所主張的再次結(jié)算的依據(jù)問(wèn)題是本案定案的關(guān)鍵。

《項(xiàng)目專用合同條款》第3.4條約定：“本款補(bǔ)充第3.4.6項(xiàng)：監(jiān)理人的有關(guān)決定，應(yīng)同時(shí)抄送發(fā)包人和承包人。發(fā)包人和承包人雙方對(duì)工程施工的有關(guān)協(xié)議或規(guī)定，也應(yīng)抄送監(jiān)理人，以利于本項(xiàng)目的管理。凡涉及工程變更、工程量增減、議價(jià)、索賠、工期改變、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)改變、 重大施工方案改變等及一切與費(fèi)用和工期相關(guān)的監(jiān)理入的指示，應(yīng)事先征得發(fā)包人的書面認(rèn)可后方能生效?！?/span>

根據(jù)《項(xiàng)目專用合同條款》第3.4.6項(xiàng)“凡涉及工程變更、工程量增減、議價(jià)、索賠、工期改變、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)改變、重大施 工方案改變等及一切與費(fèi)用和工期相關(guān)的監(jiān)理人的指示，應(yīng)事先征得發(fā)包人的書面認(rèn)可后方能生效”的約定，本院認(rèn)為， A公司提交的應(yīng)當(dāng)再次結(jié)算本案工程的最為重要的兩個(gè)證據(jù)就是監(jiān)理人或總監(jiān)理工程師在上述兩個(gè)文件上的簽字，但從《項(xiàng)目專用合同條款》第3.4.6項(xiàng)的約定看，通過(guò)監(jiān)理人或總監(jiān)理工程師在文件上的簽字進(jìn)而確認(rèn)工程結(jié)算并無(wú)合同依據(jù)。從我國(guó)建筑工程現(xiàn)狀來(lái)看，監(jiān)理人員也不可能具有確認(rèn)工程結(jié)算、再次結(jié)算等重大事項(xiàng)的決定權(quán)，僅僅以監(jiān)理人員的簽字去否定工程已經(jīng)過(guò)全部結(jié)算和審計(jì)部門的審計(jì)結(jié)論也無(wú)事實(shí)依據(jù)、合同依據(jù)和法律依據(jù)。根據(jù)《通用合同條款》第17.6.1條“最終結(jié)清申請(qǐng)單中的總金額應(yīng)認(rèn)為是代表了根據(jù)合同規(guī)定應(yīng)付給承包人的全部款項(xiàng)的最后結(jié)算”和第23.3.1條“承包人按第17.5款的約定接受了竣工付款證書后，應(yīng)被認(rèn)為已無(wú)權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠”的約定，本院認(rèn)為，工程竣工結(jié)算是指承包方按照合同約定的內(nèi)容全部完成所施工的工程，經(jīng)驗(yàn)收質(zhì)量合格，并符合合同要求后，同發(fā)包方進(jìn)行的最終工程價(jià)款結(jié)算。建設(shè)工程竣工結(jié)算不僅是核定工程造價(jià)的依據(jù)，也是承包方最終利益的體現(xiàn)。因此，竣工結(jié)算勢(shì)必會(huì)涉及到發(fā)包方、承包方雙方的具體經(jīng)濟(jì)利益，雙方勢(shì)必都會(huì)以法律為準(zhǔn)繩、合同為依據(jù)、定額為基礎(chǔ)、事實(shí)為根據(jù)，據(jù)理力爭(zhēng)，在雙方存有分歧、存有爭(zhēng)議、互相讓步和妥協(xié)并最終達(dá)成完全一致的基礎(chǔ)上完成竣工結(jié)算。A公司在 2018年11月25日的工程結(jié)算文件上已經(jīng)蓋章同意并確認(rèn)，且工程結(jié)算款項(xiàng)的絕大部分即90%以上的工程款雙方已經(jīng)履行完畢，A公司再行主張工程價(jià)款顯然沒(méi)有事實(shí)基礎(chǔ)。故本院對(duì)A公司以上述理由要求對(duì)案涉工程再次結(jié)算的請(qǐng)求不予采納。

通過(guò)上述關(guān)于本案焦點(diǎn)的分析，本院認(rèn)為，本案工程已經(jīng)結(jié)算完成，且該工程結(jié)算為雙方的真實(shí)合意，也不違反法律的禁止性規(guī)定，雙方理應(yīng)遵守該結(jié)算文件。同時(shí)，雙方對(duì)于工程結(jié)算已經(jīng)按照工程結(jié)算文件基本履行完畢。根據(jù)《民法典》相關(guān)民事主體從事民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠(chéng)信的原則，以及《民法典》第130條“民事主體按照自己的意愿依法行使民事權(quán)利，不受干涉”的規(guī)定，在案涉工程已經(jīng)雙方蓋章同意結(jié)算完成且該結(jié)算已基本履行完畢的情況下，A公司再行提出包含工程款在內(nèi)的索賠主張無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

對(duì)于A公司的該項(xiàng)請(qǐng)求，《投標(biāo)函》第10項(xiàng)中承諾的逾期付款違約金的利率以及《項(xiàng)目專用合同條款數(shù)據(jù)表》第20項(xiàng)約定，逾期付款違約金的利率均為“/”。本院認(rèn)為，雙方合同中并未就逾期付款違約金作出明確約定，A公司主張逾期付款違約金無(wú)合同依據(jù)，且A公司并未主張由B公司賠償其因逾期付款造成的損失，故本院對(duì)A公司主張由B公司承擔(dān)逾期付款違約金的訴訟請(qǐng)求不予支持。

鑒于案涉工程結(jié)算已經(jīng)完成，本案事實(shí)清楚且已審理完畢，A公司要求對(duì)工程進(jìn)行鑒定和調(diào)查取證的申請(qǐng)，既無(wú)事實(shí)依據(jù)，也無(wú)法律依據(jù)，因此，對(duì)于A公司的上述申請(qǐng)，本院不予釆納。

綜上，對(duì)于A公司提出的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。判決駁回A公司的全部訴訟請(qǐng)求，本案訴訟費(fèi)568224.44元，由A公司自行承擔(dān)。

1、因A公司與B公司在訴訟前已對(duì)案涉工程價(jià)款結(jié)算完畢，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》第29條“當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許”的規(guī)定，人民法院沒(méi)有準(zhǔn)許A公司要求司法鑒定的申請(qǐng)，A公司的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。

2、窩工索賠的時(shí)間限制和相關(guān)要求是窩工索賠事實(shí)能夠被準(zhǔn)確確認(rèn)的前提，也是判斷合同當(dāng)事人處理實(shí)際施工問(wèn)題真實(shí)意思表示的依據(jù)，對(duì)控制成本和進(jìn)行施工管理均具有重要意義，具有一定的時(shí)效性和程序性。因此，合同當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢鏊髻r，必須按照合同約定的時(shí)間和程序進(jìn)行，否則將失去索賠的權(quán)利。本案中，A公司沒(méi)有按照合同約定的時(shí)間和程序提出索賠，已經(jīng)喪失索賠的權(quán)利。

3、建設(shè)工程工期與費(fèi)用索賠，一般均與工期延誤有關(guān)。工期索賠，需要具有三方面的知識(shí)：一是技術(shù)知識(shí)，能夠熟練掌握網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃技術(shù)，能夠運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃技術(shù)準(zhǔn)確分析關(guān)鍵線路，判斷關(guān)鍵工作。對(duì)每一個(gè)影響因素，均要計(jì)算出影響總工期的天數(shù)。只有影響了關(guān)鍵線路上的關(guān)鍵工作，才會(huì)對(duì)總工期產(chǎn)生影響。二是合同知識(shí)，能夠熟練掌握合同條款，對(duì)每一個(gè)影響因素，能夠準(zhǔn)確定性是哪一方的責(zé)任。如果是發(fā)包人的原因?qū)偣て谠斐裳诱`，承包人既可向發(fā)包人索賠工期，又可索賠費(fèi)用；如果是不可抗力因素影響了總工期，承包人只能索賠工期，不能索賠費(fèi)用；如果是承包人自身的原因影響了總工期，工期及費(fèi)用均由其自身承擔(dān)。三是法律知識(shí)，熟練掌握工程相關(guān)法律知識(shí)，能夠運(yùn)用法律知識(shí)解決工程實(shí)際問(wèn)題。本案中，雖然A公司主張是B公司的原因?qū)е缕溲诱`工期，造成人工費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、材料費(fèi)及管理費(fèi)等重大損失，但是，A公司始終沒(méi)有提交帶有時(shí)間坐標(biāo)的動(dòng)態(tài)網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃圖，無(wú)法證明這些因素是如何影響關(guān)鍵線路上的關(guān)鍵工作，更無(wú)法證明影響程度，故A公司提出的索賠無(wú)核心證據(jù)支持。

建設(shè)工程索賠與反索賠是一項(xiàng)專業(yè)性非常強(qiáng)的工作，需要技術(shù)、管理、經(jīng)濟(jì)、法律四方面的專業(yè)知識(shí)，是工程管理綜合實(shí)力的體現(xiàn)。通常單項(xiàng)索賠容易得到支持，綜合索賠很難成功。因此，建議當(dāng)事人在工程管理過(guò)程中，用專業(yè)的人，做專業(yè)的事。注意搜集相關(guān)證據(jù)，嚴(yán)格按照合同約定的時(shí)限和程序，勤簽證，勤索賠，避免最后提出一攬子索賠，一旦得不到支持，造成重大損失。